股權出資研究

摘要：隨著新公司法的修改以及國務院《股權出資登記管理辦法》的出臺，股權出資正式被承認為股東出資方式的一種。股權出資作為一種新的出資方式，對于刺激經濟的發展以及中小企業的融資，提高公司運作效率具有重要作用，但是基于股權的權利特性，股權出資產生的風險增加，因此筆者主要從股權出資的立法現狀、存在的風險以及其完善角度來對股權出資進行思考。

關鍵詞：股權出資；風險；股東責任

一、股權出資概述

股權即是指股東基于其出資行為而享有的從公司獲取經濟利益和參與公司經營管理的各項權利的總稱。股權出資即將股權轉讓給被投資公司，它是一種特殊的股權轉讓。即股東以股權出資后，出資的股權歸屬發生了轉讓，即出資股東持有的出資股權轉讓到了被投資公司，出資股東從而享有被投資公司的股權。但是股權出資又區別于股權轉讓，股權轉讓的受讓人應當支付相應的對價，如金錢等，從而導致受讓人的資產會減少，而股權出資不會使得被投資公司減少其資產，因為其受讓出資股權的對價是不是貨幣而是本公司的股權。關于股權出資的立法規定主要有以下幾種：

1.《公司法》及《公司登記管理條例》的規定

公司法第27條規定“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資：但是，法律、行政法規規定不得作為出資的財產除外。”即股權作為一種非貨幣財產，只要滿足可以估計和依法轉讓的法定條件，依據法無禁止即自由原則，就可以成為出資的一種方式。

《公司登記管理條例》則通過列舉的方式明確禁止股東采用勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等作為出資，但是卻沒有禁止股權出資方式的采用，可視為對股權出資的承認。

2.《股權出資登記管理辦法》的規定

《股權出資登記管理辦法》為股權出資提供了詳細的規定，根據該規定，只要投資人持有中國境內設立的有限責任公司或者股份有限公司的股權，他便可以將該股權作為一種出資方式投資于境內其他有限責任公司或者股份有限公司。

3.《公司法司法解釋三》的規定

《公司法司法解釋三》明確規定了股權出資必須滿足的條件，即股東進行出資的股權只要是其合法持有并可以依法轉讓的，該股權上沒有權利瑕疵或擔保，同時股東已履行相關的股權轉讓手續，最后作為出資的股權已依法進行了價值評估，就可視為該股東履行了出資義務。

二、股權出資存在風險

股權出資是一種權利出資，它的不可預測性使得被投資公司承擔諸多風險，具體包括以下五方面的內容：

1.股權價值的波動性使得公司資本處于不確定狀態

股權價值主要指上市公司流通股的價值，而上市流通股的價值不僅受到公司本身凈資產等內部因素影響，還會受到外部政治經濟因素等影響。在證券市場上，由于股票的價值不斷變化，因此股權價值就會處于不確定的狀態，被投資公司的資產也會隨之發生變化。而公司法確立的資本維持原則要求公司應當維持與其注冊資本相當的資本，而變動的股權價值就會與資本維持原則相背離，如此不僅有違公司法的理念，更會加大公司承擔的風險。

2.瑕疵股權出資產生的風險

所謂瑕疵股權即指因股東出資不足、虛假出資、以及設定了權利等的進行出資的股權。我國法律明確禁止以瑕疵股權進行出資，但是出于對利益的追求，股東可能會隱瞞真相，利用瑕疵股權進行投資，如股東將已抵押給第三人的股權進行出資，同時由于考慮到公司運作的效率問題等，被投資公司可能不能夠及時查明股權存在的瑕疵，從而導致瑕疵股權成為被投資公司資產的一部分，此時風險就會被轉嫁，從而導致被投資公司陷入生產經營或者資不抵債等困境。

3.股權出資期限由股東約定所產生的風險

根據新公司法的規定，法律不再為股東出資設定期限限制，股東可以依自愿原則在章程中約定出資的繳付期限。股權出資作為一種特殊的出資方式，其繳付必須以股權的過戶登記為準，在股權登記過戶到公司以前，股權所產生的收益仍有股東所享有，因此股東就可能為了相互獲利而在公司章程中約定股權出資繳付的較長期限，這就為股東損害債權人的利益，逃避債務創造了條件，同時過長的出資期限還可能造成資金缺少從而影響公司的生產運營等情況，從而增加公司承擔的風險。

4.股權出資不再驗資及不限比例投資的風險

根據新公司法的規定，注冊資本采用認繳制，即無需再對出資的股權進行驗資，出資股權的價值得按出資人之間的意愿協商。股權基于其權利特性，它的價值本就是難以準確評估，此時如果按照出資人的額意愿協商定價，并且不再有驗資機構出具出資到位的證明，就可能產生登記的股權出資額超過其實際價值的情況，這就會在很大程度上降低公司實際的資本，損害公司或者債權人的利益。同時我國新公司法廢除了出資比例的限制，即不再限制公司注冊資本中貨幣出資額必須占30%以上的規定，即原則上我們可以用100%的股權投資而設立一個公司，雖然實踐中這種情況一般不會出現，但是不排除股權出資占注冊資本比例較大的情況，這也會加劇公司承擔的風險。

5.股權評估中產生的評估風險

股權價值的波動性決定了評估結果可能出現的差異性。不同的評估機構以及它們采用的不同的評估方法等都會使得評估結果出現很大的差異。鑒于我國目前對于評估機構的監督不健全以及評估人員誠信度普遍不高的情況下，股東很可能收買評估機構從而得到不實評估結果，使得被投資公司承擔的風險加大。

三、股權出資風險的完善

1.就股權價值的波動性而言，大多數學者認為股東出資人應當承擔相應的出資填補責任

原因在于股價的貶值可能會導致公司資本縮水，從而導致公司可能陷入運營困難或者無法實現對債權人清償。筆者認為在新公司法規定的認繳制出臺后，無需再由出資股東承擔出資填補責任。因為無論是在發起設立時的股權出資還是增資過程中的股權出資，都是股東與股權出資股東之間的真實意愿的表達，此時原公司股東就應當依理性人的角度出發，考慮股權出資可能對公司帶來的風險，謹慎簽訂協議。因此，如果股權在出資后出現大幅貶值等情況，應當由股東自己承擔風險。而對于債權人而言，只有在其利益受到實際損害時，例如資不抵債的情況下，如果能夠證明股東股權出資交易是為了損害第三人交易的目的，則可以適用公司法人格否認制度來規避該風險。

2.利用瑕疵股權進行出資的故宮應當承擔瑕疵出資責任

我國公司法司法解釋三明確規定了不符合出資條件的股權不得出資，即如果股權出資人以法律禁止的瑕疵股權出資，則不考慮任何理由均應當承擔補足出資款項等責任。這是由于股權出資的特殊性所決定的，一般而言，股東出資后，原股權轉移至被投資公司，股東取得被投資公司的股權，此時如果因為股東的瑕疵出資導致出資不足等情況，公司及其其他股東應當先承擔相應的出資款項補足責任，然后再依據合同法原理向股權出資股東進行追償，在追償的同時公司還可以依據違約原理要求股權出資人承擔相應的損失賠償責任。

3.股權出資期限由股東自愿協商所產生的風險，其實是將公司的風險部分轉移給了債權人

通過公司法其他規定我們可以知道對債權人的保護主要是事中事后的保護，此時債權人主要承擔的風險就是無法實現債權。因此如果出現資不抵債的情形，債權人可以申請或者法院依職權將股東約定的出資期限到期日提前，即雖然公司章程約定的出資期限尚未到期，但是由于公司出現了經營困難或其它情況使得債權人債權無法實現時，法院可以要求出資股東提前繳付出資，以實現對債權人的保護。這種方式是公權力的強制干預，即對私權利遭受到侵害時的傾斜性保護與救濟。我國目前僅在破產法中規定了公司破產時法院可以依職權要求股東提前繳付出資額，但是對于未申請破產的公司法院是否可以依據職權強制股權出資人提前繳付出資并沒有規定，因此筆者認為應該盡快修改公司法，將其納入規定之中。

4.完善股權出資的登記公示制度及監督制度

在認繳制的出資制度設計下，股權出資登記作為股東和債權人的事先保護屏障具有重要意義。即通過公示制度，第三人可以查詢到相關的公司資本信息，從而考慮是否與公司進行交易，這就同時平衡了交易第三人與公司之間的利益，即交易第三人也負有一定的審查義務和風險承擔能力。雖然股權出資不再由驗資機構出具驗資證明，但是在清償階段，評估機構仍會對股權出資額進行相應的評估，如果評估機構認為股權出資額明顯高估或不符實，法院此時便可以適用公司法人格否認制度，揭開公司的面紗，由股權出資股東承擔相應的彌補責任。

5.針對股權價值評估所產生的風險，筆者認為可以借鑒國外的做法，設立獨立的評估機構，統一評估標準，以保證評估的權威性以及評估結果的公正性

股權出資作為一種法律認可的新型出資方式，對于緩解公司的融資壓力，擴寬融資渠道作用重大，但是由于其股權的權利特性以及股權價值波動性等原因，在實踐中適用仍存在諸多的問題，因此我們迫切需要對其進行研究，從保障債權人利益、其他股東、公司以及職工等利益角度出發，降低股權出資所產生的風險，以提高經濟發展效率，實現資本增值的價值目標。