代孕行為規(guī)制的探討

曹翠峰 周友珍 王京

摘 要：代孕是一把“雙刃劍”。一方面利用科學(xué)技術(shù)圓了部分不孕不育家庭的“子女夢(mèng)”，另一方面卻引發(fā)了一系列社會(huì)倫理、道德、法律問題。我們應(yīng)當(dāng)完善立法，建立健全的法律規(guī)范，明確代孕涉及各方的權(quán)、責(zé)、義，引導(dǎo)代孕技術(shù)更好地為人類服務(wù)。

關(guān)鍵詞：代孕；倫理；法律；

中圖分類號(hào)： R271.9 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1674-3520（2015）-08-00-01

據(jù)一份由中國人口協(xié)會(huì)發(fā)布的調(diào)查顯示，我國不孕不育患者已超過4000 萬，占育齡人口（25-30歲）的12.5%，平均每8對(duì)夫妻中就有1對(duì)不孕不育。不孕不育已成為破壞中國家庭和睦的元兇。不孕不育的原因除了常見的男女雙方因?yàn)樯称鞴俚墓δ苄曰蚱髻|(zhì)性病變導(dǎo)致外，還有一部分人是因?yàn)槟[瘤、外傷或其他疾病永久失去了生育器官。目前宮頸癌的發(fā)病逐漸年輕化，有相當(dāng)一部分早期患者在生育前切除了子宮，但保留了卵巢。她們?cè)趹?zhàn)勝病魔后組成家庭，渴望擁有自己的孩子或丈夫的孩子。試管嬰兒技術(shù)的代孕技術(shù)帶給了部分不孕不育家庭希望，但卻打破了傳統(tǒng)的生育觀念和生育秩序，造就了異常火爆、混亂的代孕市場(chǎng)，引發(fā)了一系列社會(huì)倫理、道德、法律問題。在3月12日召開的兩會(huì)上，代孕合法化成為當(dāng)日的一個(gè)熱點(diǎn)議題。這表明，代孕問題已經(jīng)引起國家層面關(guān)注。

一、代孕概況

代孕是指女性受他人委托，用“人類輔助生殖技術(shù)”為他人生育子女的行為。一般分為四種情形：①夫妻雙方提供精子、卵子，代孕者提供子宮；②丈夫提供精子，代孕者提供卵子和子宮，人工授精或體外受精；③妻子提供卵子，第三方提供精子，代孕者提供子宮，異質(zhì)人工授精。④精子和卵子均由第三方提供，代孕者提供子宮，異質(zhì)人工授精。一般尋求代孕服務(wù)的有以下幾類人群：第一類為不孕不育家庭，此為尋求代孕服務(wù)群體中“剛需”，人數(shù)最多，其目的主要是為了圓“子女夢(mèng)”，維護(hù)家庭和諧。第二類為思想開放的現(xiàn)代女性，為了事業(yè)、保持身材、追求自由等原因，不愿親身生兒育女，而尋求代孕方式獲取自己的孩子。第三類是有些家庭為了規(guī)避計(jì)劃生育政策，通過代孕方式多要子女，遮人耳目。第四類為渴望穩(wěn)定關(guān)系和后代的同性戀家庭。

二、代孕引起的社會(huì)問題

（一）對(duì)傳統(tǒng)的家庭倫理道德觀造成沖擊。傳統(tǒng)家庭關(guān)系主要是由血緣或婚姻關(guān)系為紐帶締結(jié)而成的。在上述提到的四種代孕情形中，第一種情形，孩子與夫妻雙方有著完全基因關(guān)系；第二、三種情形，孩子與夫妻一方有基因關(guān)系；第四種情形，孩子與夫妻雙方無基因關(guān)系。不同的基因關(guān)系容易導(dǎo)致夫妻雙方對(duì)孩子的親疏遠(yuǎn)近。基于以上原因，傳統(tǒng)的自然血親關(guān)系淡薄了，“維系家庭穩(wěn)定發(fā)展和成員之間溝通的情感基礎(chǔ)變得脆弱”，家庭關(guān)系復(fù)雜化，“家庭存在的根基也就動(dòng)搖了”。同時(shí)，還有觀點(diǎn)認(rèn)為，生兒育女本是一件高尚的事情，而代孕使得代孕者的子宮成為“生育工具”，孩子淪為“商品”，有違社會(huì)風(fēng)俗、傳統(tǒng)文化和基本道德。

（二）對(duì)我國現(xiàn)行法律造成沖擊。當(dāng)前，我國現(xiàn)行法律并沒有對(duì)代孕行為的適法性進(jìn)行明確界定，刑事法律也沒有對(duì)代孕行為進(jìn)行規(guī)制，只在衛(wèi)生部出臺(tái)的幾個(gè)部門規(guī)章中表示了完全禁止態(tài)度。但這些只是規(guī)范性文件，且只禁止醫(yī)院和醫(yī)生實(shí)施輔助生殖技術(shù)從事代孕行為，并未對(duì)代孕者、尋求代孕群體和代孕中介產(chǎn)生約束作用，也沒有對(duì)代孕者、尋求代孕群體、代孕子女等各種復(fù)雜的關(guān)系作法律約束和界定。由于沒有專門立法規(guī)范，代孕中介一直游走于法律邊緣的灰色地帶，外加不法商家牟取暴利的驅(qū)動(dòng)，導(dǎo)致代孕市場(chǎng)亂象叢生，出現(xiàn)了各種倫理、感情和錢財(cái)糾紛。

三、我國代孕行為規(guī)制建議

筆者認(rèn)為，雖然代孕給傳統(tǒng)的家庭倫理道德觀和現(xiàn)行法律帶來了沖擊，引發(fā)了一些社會(huì)問題，但出現(xiàn)這種“代孕”現(xiàn)象正是因?yàn)樯鐣?huì)有這樣一個(gè)群體存在，有這樣一種需求存在，而且這種需求有日益增大的趨勢(shì)。《人口與計(jì)劃生育法》（2002年9月1日）第17條中規(guī)定：“公民有生育的權(quán)利，也有依法實(shí)行計(jì)劃生育的義務(wù)，夫妻雙方在實(shí)行計(jì)劃生育中負(fù)有共同的責(zé)任。”法律賦予了夫妻雙方均有生育合法權(quán)利，任何人都是不可以隨意剝奪的。同樣，不孕不育家庭也應(yīng)當(dāng)擁有生育自己孩子的權(quán)利，作為利用現(xiàn)代科技來實(shí)現(xiàn)生育權(quán)方式的代孕行為，也應(yīng)當(dāng)是合法的。

因此，代孕是現(xiàn)代技術(shù)發(fā)展的產(chǎn)物，是為不孕不育家庭得到兒女、實(shí)現(xiàn)生育權(quán)利的一種技術(shù)方法，本身并無善惡之分，關(guān)鍵在于由誰合理利用代孕技術(shù)、如何正確利用代孕技術(shù)以及如何妥善處理因?yàn)榇行袨橐鸬钠渌鐣?huì)問題。這就需要通過法律形式對(duì)其進(jìn)行規(guī)制和明確，建議制定《中華人民共和國代孕法》。“據(jù)了解，原衛(wèi)生部已召集專家就‘代孕問題征集意見。專家預(yù)計(jì)，一旦代孕的相關(guān)法律法規(guī)通過并公布，我國實(shí)現(xiàn)合法代孕將變成現(xiàn)實(shí)。”

筆者認(rèn)為制定《中華人民共和國代孕法》應(yīng)該明確以下幾項(xiàng)內(nèi)容：

（一）明確代孕者的主體資格。代孕者在孕育期間的身體狀況、飲食情況、情緒情感、生產(chǎn)行為等都會(huì)對(duì)孩子產(chǎn)生直接影響，因此，法律嚴(yán)格限定代孕者主體條件。具體包括：①代孕者必須身體健康，有過生育經(jīng)驗(yàn)且生理上適合再次生育，能夠出具醫(yī)院提供的近期體檢報(bào)告。②代孕者必須具有完全民事行為能力，其代孕行為是自愿的，且能獲得家庭成員的一致同意。③代孕者與尋求代孕人群不得具有直系親屬關(guān)系，以維護(hù)綱常倫理和公序良俗。

（二）明確提供代孕服務(wù)機(jī)構(gòu)。給予有資質(zhì)的輔助生殖醫(yī)療機(jī)構(gòu)提供合法化的代孕渠道，允許一定級(jí)別、一定類別獲得相應(yīng)資質(zhì)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)、醫(yī)療人員為他人實(shí)施代孕技術(shù)，并細(xì)化規(guī)范代孕醫(yī)療操作規(guī)程。嚴(yán)厲打擊無資質(zhì)代孕機(jī)構(gòu)，對(duì)嚴(yán)重違法者（如從中牟取暴利的代孕中介機(jī)構(gòu)和人員等）明確刑事制裁的法律依據(jù)，在刑法中增加相關(guān)條款，同時(shí)鼓勵(lì)群眾和醫(yī)務(wù)人員舉報(bào)違法違規(guī)的代孕行為。

（三）明確代孕涉及的各方的權(quán)、責(zé)、義。代孕者的權(quán)利和義務(wù)：代孕者擁有生育決定權(quán)，選擇合理的懷孕分娩行為的權(quán)利。在孕育期間，代孕者的身體健康要得到保障，在身體情況不再允許生育時(shí)，代孕者有權(quán)終止懷孕，由委托代孕人承擔(dān)手術(shù)費(fèi)用。

委托代孕夫妻的權(quán)利和義務(wù)：委托代孕夫妻有權(quán)利獲得代孕子女的親權(quán)和監(jiān)護(hù)權(quán)。當(dāng)代孕者因非身體原因終止懷孕時(shí)，委托代孕夫妻不承擔(dān)責(zé)任。主要義務(wù)是協(xié)助代孕者懷孕生育，保障其身體健康并給予適當(dāng)補(bǔ)償。

（四）對(duì)于贈(zèng)卵或贈(zèng)精的代孕子代應(yīng)制定隨訪檔案、保密制度等相關(guān)的法律法規(guī)，避免近親結(jié)婚。

四、總結(jié)

綜上所述，代孕是一把“雙刃劍”，一方面利用科學(xué)技術(shù)圓了部分不孕不育家庭的“子女夢(mèng)”，另一方面卻引發(fā)了一系列社會(huì)倫理、道德、法律問題。我們應(yīng)當(dāng)完善立法，建立配套健全的法律規(guī)范，明確代孕涉及各方的權(quán)、責(zé)、義，引導(dǎo)代孕技術(shù)更好的為人類服務(wù)。