特許權使用費是否應計入wafer完稅價格

龐雪

根據研發需要，國內IC設計廠商會從國外權利人，如IMG、ARM等，購買專利或者專有技術（下稱IP），這些IP均通過非貿易付匯途徑獲取。

中國海關認為IC設計廠商購買IP所支付的特許權使用費，應該在向國（境）外晶圓廠“購買”晶圓（WAFER）時將其并入完稅價格繳納海關增值稅。

那么，中國海關的這種做法是否符合相關規定呢，筆者擬對該問題進行探討，以期拋磚引玉。

IC制造過程及IP使用方式簡介

（一）IC制造過程簡介

為更好地理解IC設計廠商對外支付的特許權使用費是否應該并入wafer的價格征收海關增值稅，有必要對IC（尤其是Wafer）的制造過程進行簡單說明。

IC的制作分為三大塊：1、IC的設計。2、Wafer的制造。3、IC的封裝。

1、IC的設計

1）功能描述：

要完成一個完整的集成電路芯片，首先要對這一個芯片做完整的功能描述。

2）邏輯設計（以二進制為原理的數字電路）

邏輯設計之目的是用已有的基本邏輯單元，將描述電路功能的數學函數進一步的具體化，使所有的功能描述皆能以實際可執行的電路模塊來完成，并要經過檢驗，確定所設計的邏輯沒有問題。

3）電路模擬分析

邏輯設計完成后，要將每一個邏輯單元轉化成實際的電路組件符號（如電阻，電容等），然后將這些組件符號進行組合，形成真正的電路，再進行一次檢測（這時會得到一個檢測結果）。

4）電路布局（布圖設計）

所謂電路布局，實際上就是做電路分析及半導體制程的中間橋梁，就像一個房子分為廚房，衛生間，臥室等，設計師需要將這些“組件”進行布局，使房子的功能達到最佳的效果，比如具有通風好，光線好，涼臺多用化之類的性能。當我們做完電路布局后，還要利用電腦輔助設計﹝CAD﹞程序，檢測電路布局是否有缺失，檢測的結果和先前所驗算的結果是否一致（步驟3的結果），如果不一致，就有可能是把廚房做到衛生間去了，則需要重新進行電路模擬分析，再次電路布局。當結果正確后，便可將定案之電路布局GSD文件送去制作光罩（mask，即下文所談到的光學掩模板），設計便完成了。

5）制版

制版（光學掩模板）的目的是為了利用光刻機把電腦上的圖案通過曝光技術印到WAFER的表面，制版的原理就跟我們小時候玩的一個小試驗相似——放大鏡利用太陽能使火柴棒燃燒，天上的太陽就相當于光刻機，手中的放大鏡就相當于光學掩模板，下面的火柴相當于WAFER，不同點在于放大鏡是利用太陽能使火柴燃燒，光學掩模板是利用光刻機使WAFER表面形成圖案。 這個光學掩模板將在后面的Wafer制造過程中使用。

2、Wafer制造

Wafer的制造需要經過多道工藝流程，為簡單起見，下面用圖示加以說明。

3、IC的封裝

封裝廠把一個個能完成設計電路功能的裸露小芯片電路管腳，用引線接引到外部接頭處，以便與其它器件連接。它不僅起著安放、固定、密封、保護芯片和增強電器性能的作用，還是溝通芯片內部世界與外部電路的橋梁。

處于IC制造產業鏈上游的IC設計廠商，將最終的研發成果以GSD文件的形式交付給Wafer廠進行制版、加工Wafer，再將加工后的Wafer委托封裝廠進行封裝。

（二）IP使用方式簡介

IC設計廠商從國外權利人處購買的IP使用方式分為兩種：

一種是用于IC外部，用于完善IC的功能，如SRS技術、Triple Play技術、REAL技術等。

一種是用于IC內部，作為CPU、GPU等使用，如MIPS技術、ARM技術，IMG技術等。

法律規定

（一）哪些特許權使用費應該并入進口貨物完稅價格

根據《中華人民共和國海關審定進出口貨物完稅價格辦法》（2006年實施，現行有效）及其釋義（以下合稱《海關完稅價格辦法》）的相關規定：

海關征稅的管理對象主要針對于有形貨物，例如機器、工業原料、消費品等，而單純的技術貿易、服務貿易不屬于海關稅收的管轄范圍。但是，如果買方在購買進口貨物的同時，又發生了一項技術貿易或服務貿易，技術貿易或服務貿易是隨附于貨物貿易同步發生的，則技術貿易或服務貿易涉及的特許權使用費就構成了本項應稅的價格調整項目，應合并計入進口貨物的完稅價格。

（二）特許權使用費計入完稅價格的除外規定

1、特許權使用費與該貨物無關

特許權使用費是用于支付專利權或者專有技術使用權，且進口貨物屬于下列情形之一的應當視為與進口貨物有關：

1.含有專利或者專有技術的；

2.用專利方法或者專有技術生產的；

3.為實施專利或者專有技術而專門設計或者制造的。

2、特許權使用費的支付不構成該貨物向中華人民共和國境內銷售的條件

買方不支付特許權使用費則不能購得進口貨物，或者買方不支付特許權使用費則該貨物不能以合同議定的條件成交的，應當視為特許權使用費的支付構成進口貨物向中華人民共和國境內銷售的條件。

IP特許權使用費應否并入Wafer的完稅價格

根據上面提及的法律規定，當IP貿易與進口貨物貿易同時發生、隨附于貨物貿易，且不存在特許權使用費應當計入完稅價格的除外規定時，IC設計廠商支付的特許權使用費才應該并入Wafer的完稅價格。下面就這幾點分別論述：

（一）IC設計廠商發生的IP貿易是否與Wafer貿易同步發生，附隨于Wafer貿易

根據前面的介紹，IC設計廠商購買的IP一部分用于IC內部，最后形成GDS文件送交Wafer廠形成光學掩模板用于Wafer的制造。這部分IP在IC設計廠商新產品立項或者研發過程中就需要向權利人獲得許可，很顯然不是與Wafer的貿易同步發生，更不是附隨于Wafer貿易的。

IC設計廠商購買的另外一部分用于IC外部的IP，雖然不是必須在研發立項階段就向權利人獲得許可，有可能該IP貿易與Wafer貿易“同時間段”發生，但根據前面對Wafer制造過程的介紹，可以明確得出該部分IP的貿易與Wafer貿易并不是“同步”發生的，也不是附隨于Wafer貿易發生的，它是一個獨立的貿易過程。

所以，IC設計廠商發生的IP貿易與Wafer貿易并不是同步發生，更不是附隨于Wafer貿易。

（二）特許權使用費是否符合不計入完稅價格的除外規定

根據上述相關法律規定，特許權使用費符合下列兩個條件之一的，則可以認定該項特許權使用費不應稅：

1、特許權使用費與該貨物無關；

2、特許權使用費的支付不構成該貨物向中華人民共和國境內銷售的條件。

那么，IC設計廠商對外支付的特許權使用費是否與Wafer有關呢？

根據《海關完稅價格辦法》，當特許權使用費是用于支付專利權或者專有技術使用權時，如果進口貨物為以下三種情況的則可以判定特許權使用費與進口貨物有關：（1）含有專利或者專有技術的；（2）使用專利方法或者專有技術生產的；（3）為實施專利或者專有技術而專門設計或者制造的。

顯然，本案中的Wafer并不屬于（2）（3）所述情節，即Wafer并不是使用上述IP生產的，也不是為實施上述IP而專門設計或者制造的。那么，該Wafer中是否含有IC設計廠商購買的上述IP（專利或者專有技術）呢？

根據《海關完稅價格辦法》規定，含有專利或者專有技術是指進口貨物為含有專利或者專有技術的，如含有外觀專利的貨物，含有某項專有性能的貨物等，均應認定該進口貨物含有專利或者專有技術。

結合前面所述IC制造過程，我們知道，Wafer當中顯然不含有應用于IC外部的IP。而對于用于IC內部的這部分IP來說，其應用于IC設計階段，并最終形成GDS格式的文件交付Wafer廠（或光學掩模板生產廠），這個GDS文件是含有專利或者專有技術的。那么，利用GDS文件通過技術手段形成的光學掩模板以及最后形成的Wafer是否因為GDS文件含有專利或者專有技術即斷然認為兩者也含有專利或者專有技術則仁者見仁、智者見智了。 筆者認為不能因為GDS文件含有專利或者專有技術而認為Wafer也含有專利或者專有技術。這個問題我們暫且先放一放。

接下來我們分析，IC設計廠商對外支付的上述特許權使用費是否構成Wafer向中國境內銷售的條件呢？

根據《海關完稅價格辦法》，買方不支付特許權使用費則不能購得進口貨物，或者買方不支付特許權使用費則該貨物不能以合同議定的條件成交的，應當視為特許權使用費的支付構成進口貨物向中華人民共和國境內銷售的條件。

通過前面我們對IC設計及Wafer制造過程的簡單介紹可知，IC設計廠商能不能進口Wafer與支不支付IP特許權使用費沒有任何關系，進口Wafer的價格也絲毫不受是否支付特許權使用費的影響。這個IP貿易與進口Wafer的貿易是截然分開的過程，兩者之間沒有任何聯系。

所以，我們說：IC設計廠商對外支付的上述特許權使用費不構成Wafer向中國境內銷售的條件。

（三）結論

通過上面的分析可知，IC設計廠商發生的IP貿易與Wafer貿易并不是同步發生，更不是附隨于Wafer貿易的，IC設計廠商對外支付的特許權使用費不符合《海關完稅價格辦法》規定的特許權使用費并入完稅價格的規定。

而且，盡管Wafer中是否含有上述IC設計廠商獲得許可的專利或者專有技術存在一定爭議，但IC設計廠商對外支付的特許權使用費不構成Wafer向中國境內銷售的條件是毋庸置疑的，IC設計廠商對外支付的特許權使用費符合《海關完稅價格辦法》規定的不計入完稅價格的除外規定。

所以，IC設計廠商對外支付的特許權使用費不應計入Wafer完稅價格。