P2P網貸平臺經營風險與法律規制研究

張凱　馬曉楠

[摘要] 隨著互聯網金融的蓬勃發展，P2P網貸平臺這種新型的互聯網金融形式具有門檻低、審批快、手續簡等優勢，但其也存在著小額信貸技術及合法化的風險、金融創新與異化產品的風險、中間賬戶監管缺位的風險、信用風險以及流動性和證券化的風險五大經營風險，應該在健全法律法規，明確監管機構，設立準入門檻，進行審慎監管，進行第三方資金托管，清結算分離以及完善社會征信體系，實現信息共享等四個方面進行風險控制。

[關鍵詞] P2P網貸平臺；經營風險；法律規制

[DOI] 10.13939/j.cnki.zgsc.2015.03.135

互聯網“開放、平等、協作、分享”的精神滲透到傳統金融業態，對原有的金融模式產生根本影響及衍生出來的創新金融服務方式，具備互聯網理念和精神的金融業態及金融服務模式統稱為互聯網金融。業界將互聯網金融主要分為第三方支付、P2P網貸、大數據金融、眾籌、信息化金融機構和互聯網金融門戶六種經營模式。

1 P2P網貸的概念與特征

P2P 是“Peer to Peer”的簡寫，中文翻譯為“人人貸”，是個人對個人借款的意思。[1]作為個人對個人的借貸模式，并存在歷史幾乎可以追溯到人類出現開始，個人向親朋好友或其他非金融機構的借貸。隨著互聯網的出現，P2P才被賦予了新的含義。世界上第一家互聯網P2P公司是2005年由英國人理查德·杜瓦、詹姆斯·亞歷山大等四位年輕人共同創辦的Zopa，[2]此后P2P憑借著金融脫媒的借貸優勢，在各個國家迅速發展起來。

1.1 P2P網貸的概念

P2P網貸，是指個體與個體之間，通過網絡信貸公司提供的交易平臺，由借貸雙方自由競價，撮合成交。資金借款人獲取利息收益，并承擔風險；資金貸款人到期償還本金，網絡信貸公司收取中介服務費的一種通過網絡直接實現借貸的經營模式。這種模式主要表現為個體對個體的信息獲取和資金流向，在債權債務屬性關系中脫離了傳統的資金媒介。作為中間服務方的P2P網貸平臺主要是為交易雙方提供信息流通交互、信息價值認定和其他促成交易完成的服務，但不作為借貸資金的債權債務方。P2P網貸平臺的具體服務形式主要包括但不限于借貸信息公布、信用審核、法律手續、投資咨詢、逾期貸款追償以及其他增值服務等。[3]

1.2 P2P網貸的特征

P2P網貸主要是利用互聯網技術的跨地域性、信息的分散和不對稱性等問題，達到金融脫媒和提高交易效率的目的。P2P網貸的特征主要表現在以下幾個方面：

第一，P2P借貸雙方參與的廣泛性。P2P網貸的借貸雙方呈現的是散點網格狀的多對多形式，且針對非特定主體，使其參與者極其分散和廣泛。目前，P2P的借款人主要是小微企業、個體工商戶和工薪階層。參與者的廣泛性主要源于其準入門檻低、資金周轉周期短、參與方式靈活等。借款人只要有良好的信用，即使缺乏擔保抵押，也能夠獲得貸款；而投資者即使擁有較小的資金量，對期限有嚴格要求，這些技術因素都使P2P網貸的業務更加分散，參與群體也更為廣泛。

第二，交易方式的靈活性和高效性。在P2P網貸平臺上，借款人和投資者的需求都是多樣化的，需要相互磨合和匹配。在這種磨合中，形成了多樣化的產品特征（尤其是市場化的交易利率）和交易方式。

第三，交易風險和交易收益率雙高。由于P2P網貸平臺交易的手續簡單、審批速度較快以及擔保抵押方式靈活多樣等因素，使P2P網貸平臺和投資者面臨高成本的線下盡職調查的缺失，僅靠網絡信息的匯總和數據分析對客戶進行信息真實性和還款能力、信用資格的審核，仍然是一個巨大的挑戰和風險來源。

第四，互聯網技術的應用。P2P網貸極大依賴于互聯網技術，其業務的開展極大地依托于互聯網的大數據和云計算等信息整合和數據挖掘技術，通過搜索引擎捕捉互聯網中的數據足跡，有效篩選、處理大數據所蘊含的海量信息，為借貸雙方提供多種有效信息，并使透明度更高、交易成本更低、交易更為便捷、交易速度更快等。因此，P2P網貸是充分利用和整合網絡信息技術，而形成的技術創新交易平臺和新興企業。[4]

2 P2P網貸行業的風險

2.1 小額信貸技術及合法化的風險

信貸技術風險是P2P網貸平臺的源頭風險，P2P網貸業務主要是針對小微客戶的小額貸款業務，較大比例貸款業務是無抵押、無擔保和純信用性的。小額貸款在獲得較高收益的同時，其風險也是相對較高的。例如，據調查，像Lending Club、Prosper和Kiva等國際知名運營比較成熟的網貸平臺，其逾期率和壞賬率仍達到3%以上，甚至更高。[5]而對于我國國內而言，社會信用環境和客戶金融行為習慣更加不成熟，單純依靠網絡來實現信息對稱性和信用認定模式的難度和風險較大。

2.2 金融創新與異化產品的風險

我國部分P2P網貸平臺的產品設計也隱含了巨大的風險。隨著互聯網金融業務的升溫，P2P網貸平臺的數量在野蠻增長，交易量也在直線上升，為了吸引投資者、提高交易量，各家P2P網貸平臺紛紛創新金融產品，使信貸產品出現了異化，尤其是秒標和凈值標。[6]一方面，秒標能虛增交易量和虛降壞賬風險，造成網貸平臺虛假繁榮，誤導投資者；另一方面，P2P網貸平臺在短期內吸收大量資金，在不凍結發標人資金的情況下，存在金融詐騙的風險。

2.3 中間賬戶監管缺位的風險

中間資金賬戶的開設是為了交易核實和過賬。P2P網貸平臺在銀行和第三方支付平臺開設中間資金賬戶，實現交易中的轉賬結算。目前，中間資金賬戶普遍處于監管真空狀態，資金的支配權仍在P2P網貸平臺經營者手中。若是對時間差和合同條款沒有嚴格控制的，卷款跑路和挪作他用等中間賬戶資金沉淀引起的道德風險是普遍存在的。例如，2012年優易網事件，就是如此。 [7]

因此，由于P2P網貸平臺業務的特殊性，因為資金沉淀賬戶未受有效監管，資金池的形成使機構運作資金的便利性增強，更有利于P2P網貸平臺交易的便捷性，但是卻使投資人對資金用途和資金轉移沒有確定把握，從而增大了公眾投資人的風險。

2.4 信用風險

P2P網貸平臺的信用風險主要表現在以下兩個方面：一是借款人到期沒有償還資金的風險；二是P2P網貸平臺虛構債權吸收出借人資金的風險。

一方面，P2P網貸平臺對借款人的信用評級存在自身的局限性。大部分P2P網貸平臺缺乏專業成熟的信貸風險管理人員，不具備充分的貸款風險管理能力和資質，容易產生大量的壞賬。平臺與平臺之間的信息和數據沒能實現共享，很可能出現借款人的信用疊加導致風險破裂。另一方面，國內社會信用環境不成熟，征信體系不完善、不開放，P2P網貸平臺無法像銀行一樣登陸征信系統便捷地掌握借款人資信情況，并進行有效的貸后管理。此外，P2P網貸平臺的經營者還可能通過虛假增信和虛假債權等虛假手段吸引出借人的資金，隱瞞資金用途而演變成龐氏騙局，最終導致出借人的利益受損。

2.5 流動性及證券化風險

對于債權轉讓模式中的專業放貸人賬戶來說，由于期限錯配和金額錯配的存在，專業放貸人的流動性壓力很大。在債權尚未到期時，若是該債權不能被及時轉讓給下一家，就可能會引發現金流斷裂的危險。對P2P網貸平臺來說，流動性風險主要在于平臺承擔了資金墊付的壓力，主要來自平臺的“保本付息承諾”和“拆標”兩方面行為。由于目前整個P2P行業的信用尚未建立，加之平臺之間的競爭日益激烈，為了吸引出借人，大多數平臺都推出了本金保障甚至本息保障計劃。由于P2P網貸平臺行業中的信任感薄弱，風險信息一旦出現，會影響新的出借人的進入積極性，從而導致資金鏈斷裂。

3 P2P網貸的法律風險規制對策

3.1 明確法律性質，確定監管主體

我國目前對于P2P網貸平臺的法律性質還沒有一個明確的界定。特別是在P2P網貸平臺經營過程中普遍存在的P2P借貸的合法性問題、非法集資的邊界問題、債權轉讓模式的性質問題、擔保與風險資金池的性質問題以及債權轉讓和龐氏騙局的問題等。這些都需要法律對其進行進一步的明確。更重要的是我國并沒有明確的專門機構對P2P網貸平臺進行針對性的有效監管，同時也導致了監管措施的空白。我們可以借鑒美國的雙線多頭監管模式[8]或者英國的金融行為監管局 （FCA）形成P2P網貸平臺，有效監管格局。

3.2 設立準入門檻，進行審慎監管

目前，我國P2P網貸平臺具有準入門檻低，運營成本低，利潤空間大等特點，短期內聚集了大量的人才與資金，也積累了大量的風險。因此，應從準入環節上入手，設立一定的準入門檻，特別是第三方支付平臺和P2P網貸平臺等，將其早日納入政府監管的范圍，并出臺從業標準。例如，應該在審慎監管的原則下，設立準入門檻，制定一定的注冊資本制度。注冊資本并不一定用于賠付，而是用于風險控制。互聯網金融是用互聯網的思想做金融，而不僅僅是金融的技術互聯網化。[9]在P2P網貸平臺，其公眾化的點對點的信息交互和資金流動，使信息與資金呈現交叉多線條性的特點。廣泛的參與者和微小密集的借貸關系構成了另一種形式的“長尾”，能量巨大。在這種信息和資金的廣泛散點和網絡狀互聯中，產生了金融監管最需嚴格審慎的公眾化利益問題和資金流監測、宏觀調控等諸多技術問題。

3.3 第三方資金托管，清結算分離

清結算分離是指用戶在P2P網貸平臺上進行電子債權交易的資金托管在第三方托管機構，交易過程中P2P網貸平臺負責債權交易信息的匹配和交易生成并發布資金清算指示，而用戶資金結算則由專業的結算平臺或者資金托管方的清結算系統完成。在整個交易過程中實現清算與結算的分離，信息流與資金流的分離，從而保證平臺不在任何時候因任何理由以任何方式接觸客戶資金，保障客戶資金的安全性和P2P網貸平臺的服務獨立性、經營合規性。同時，P2P網貸行業實行第三方資金托管也是為了防止平臺本身和其從業人員道德風險和操作風險發生的有效手段。

3.4 完善社會征信體系，實現信息共享

在互聯網金融行業中，風險管理是關鍵，而征信體系更是風險管理的核心，做好金融互聯網業務離不開一個強大的征信系統。P2P網貸平臺相對于傳統的銀行借貸，具有門檻低、審批快、手續簡等優勢，主力的借貸群體是很難在銀行便捷地獲得貸款的小微企業主以及工薪階層、學生群體等，但越是資產狀況差的群體，要評估其信用度和還款能力就越是困難。和美國等P2P網貸行業比較發達的國家相比，我國的征信系統建設和行業監管都幾乎處于空白狀態。因此，借鑒國外的成功經驗，結合國內現實，應建立起符合我國國情的個人信用制度。

參考文獻：

[1]孫儷原. 互聯網金融P2P借貸模式研究[J].中國市場，2014（6）.

[2]芮曉武.中國互聯網金融發展報告[M].北京：社會科學文獻出版社，2013：15.

[3]李鈞.P2P借貸：性質、風險與監管[J].金融發展評論，2013（1）.

[4]謝平.互聯網金融新模式[J].新世紀周刊，2012（24）.

[5]第一財經新金融研究中心.中國P2P信貸服務行業白皮書（2013）[M].北京：中國經濟出版社，2013：118.

[6]第一財經新金融研究中心.中國P2P信貸服務行業白皮書（2013）[M].北京：中國經濟出版社，2013：34.

[7]羅明雄.互聯網金融[M].北京：中國財政經濟出版社，2013：131.

[8]李成.金融監管學[M].北京：科學出版社，2006：69.

[9]第一財經新金融研究中心.中國P2P信貸服務行業白皮書（2013）[M].北京：中國經濟出版社，2013：138.

[基金項目] 本文為2014年遼寧省教育廳人文社會科學研究《遼寧省互聯網金融法律規制與監管研究》項目和中國刑警學院博士科研基金項目《中國P2P網絡借貸平臺刑事風險防控機制研究》部分研究成果。

[作者簡介]張凱（1980— ），男，遼寧錦州人，中共黨員，法學博士，副教授，中國刑事警察學院組織人事處副處長，專業技術二級警督。研究方向：金融法學，經濟犯罪偵查。