知識產權的邏輯和知識產權人的未來

林華

無處安放的代理人與眾人爭搶的知識產權法

國家職業分類大典修訂工作委員會7月29日頒布的2015版《中華人民共和國職業分類大典》（以下簡稱《大典》）第一次將包括專利專業人員和版權專業人員在內的知識產權專業人員正式列入國家確定職業分類。公眾也許認為有沒有進入職業分類并不是件重要的事，知識產權代理沒有進入職業分類之前行業就在中國已經發展了很多年。但反過來看，國家知識產權戰略在2007年黨的十七大報告中就被明確提出，知識產權專業卻仍然堅持了8年才被人力資源部門認可，不能不說這個職業長期以來并沒有得到真正和普遍地重視。普通公眾也難以想象，很多地方專利代理人在申請引進人才資格和落戶時，被人事部門告知因查不到專利代理人屬于何種職業而不予辦理時的無奈。如果不是本次被列入職業大典，持證房產中介可以申辦引進人才而持證專利代理人卻在上海等地被拒之門外的尷尬可能還將持續。

和知識產權專業實際上不受待見相比，知識產權法學專業卻一直風光。早在2000年前，民法、商法、經濟法、國際公法、國際私法甚至行政法的知名學者和主流教科書就理直氣壯地把知識產權劃入自己領域，知識產權法學獨立的旗幟也在一片爭搶中揭竿而起。知識產權法借助國家對知識產權戰略的高調宣傳和各路媒體津津樂道的知識產權大案八卦在全社會變成了香餑餑，全國知識產權學院如雨后春筍遍地生起，哪怕掛在行政法、行政管理和社會學專業下，各地高校也要開辦知識產權班。知識產權法如同一項時尚吸引了大量有志青年，以致知識產權專業分數線在很多知名法學院校居然能力壓民商金融奪得花魁。

知識產權理論和實務的關系

知識產權專業的溫吞和知識產權法學的紅火形成奇怪的反差，要解釋這個矛盾必須先詳細了解知識產權專業的組成。新版職業分類大典在“經濟和金融專業人員”下新增知識產權專業人員小類，其中包含專利代理專業人員、專利審查專業人員、專利管理專業人員、專利信息分析專業人員和版權專業人員。從廣義上說知識產權法學專業也屬于知識產權專業，但《大典》所列的知識產權專業人員顯然不包括知識產權法學專業的理論研究者，而是知識產權實務人員。

知識產權實務和理論的冷暖不一，或者說社會對知識產權法學的關注程度超過對知識產權實務的關注，這實際有其合理性。知識產權法作為一門新興學科，沒有民法那樣幾千年厚實的歷史積淀所形成的發達理論抽象。中國社會剛剛接觸到知識產權這樣并非脫胎于本土文化的新生事物時，先集中精力把理論研究搞上去比把有限精力投入到需要長期積累的實踐更加有效。在社會公眾對知識產權還有陌生感情況下，理論先行可以更快地普及知識產權觀念從而推動實踐逐步發展。

知識產權法學是創新和創造賴以生存的法律基礎，法學理論對知識產權發展而言不可或缺。但在技術發展和社會進步如此之快的情況下，知識產權實務的重要性正在迅速增加。站在這個角度觀察，我們有必要對知識產權實務做全新的認識。

實務是知識產權的內在邏輯

作為法定權利，知識產權的本質之一必然是法律。但法律只能解釋知識產權一個層次的社會意義。在法律屬性和經濟屬性中，經濟屬性是作為無形資產的知識產權更本質的屬性。這就像黃金的本質是金屬而不是貨幣，作為硬通貨的黃金只是在執行其貨幣功能而已。

技術和商業發展是知識產權制度生產的基本原因。在創新社會和互聯網時代，知識產權已經取代有形資產成為企業最重要的資產。王瑜先生引用Brookings Institution研究報告指出，“從1978年代到1990年代，歐美主要企業的無形資產的市場價值比值從20%提升到了70%。”柯曉鵬先生引用權威IP交易平臺OceanTomo的統計數據指出，“自1975年以來的40年里，無形資產在美國標普500成分股公司市值中的占比已從1975年的17%大幅度提升至2015年初的84%…在當今全球領先的大企業中，無形資產對樣本企業市值平均貢獻度高達有形資產的5.25倍”。

在產業更加依賴無形資產的同時，知識產權對產業化的依賴程度也發生了深刻的變化。藝術長期被認為是崇尚個性的個人創造力決定的，但藝術形態的發展和娛樂產業的極度發達使諸如影視產業化和工業化程度不斷發展。一方面諸如小說作家、劇本作家、導演、演員等藝術家的天賦仍然在很大程度上決定影視作品的成功，另一方面影視產業高度依賴巨量資本和專業運作將整個產業鏈一體化打通。以捉妖記為例，一部影視作品從創意到實現和發行，需要串起原著、編劇、導演、表演、攝影、音樂、美工、特效、燈光、布景、剪輯和推廣發行、衍生產品等后期商業化的全部流程，這正是著作權法將制片人規定為影視作品版權人的原因。

不論是藝術創作還是科技研發，僅僅靠個人稟賦而成功的例子越來越少，知識產權的價值往往是在以投入巨量資本助推的產業化洪流中當中才實現的。新版職業分類大典將知識產權專業列入經濟和金融專業引起了一定爭論。作為專利代理和專利審查人員雖然具有技術和實施法律的職能，但從知識產權的經濟屬性來看其劃入經濟和金融專業并不違和。

知識產權專業是知識產權從高端的法律理論向實務的回歸。實務不一定低于理論，尤其在缺乏成熟理論而技術和社會基礎又在飛速變動的新興學科，大量的實踐所催生的問題以及相應的探索正是知識產權理論進步的重大推手。

知識產權專業人員的未來

盡管社會對知識產權實務的認知并不充分，但知識產權專業人員的產業地位是不斷提高的。微軟新總裁史密斯長期擔任微軟知識產權負責人，谷歌的德拉蒙特和蘋果塞維爾（去年和雷軍同臺斗嘴的那位）都是資深副總裁，高度依賴版權和專利的迪斯尼和高通歷來都由知識產權法務擔當SVP甚至董事的高職，國內的中興、華為知識產權負責人也都由資深副總裁擔任。

除了地位的提高，知識產權實務進化呈現出的細分化、復雜化以及法律實務和業務的深度一體化趨勢則是更值得關注的特點。專利撰寫的實質是通過法律規范和語言技巧將技術創新的結果轉化成法律保護，專利檢索和專利挖掘則將技術分析和產業分析有機整合，知識產權許可對專業人員的分析能力、商業敏感性和談判技巧要求相當高。

純粹法律的知識產權實務逐漸減少，知識產權實務、企業運營以及競爭的一體化則越來越多，這不僅高度挑戰綜合能力，也在改變知識產權從業者的定位和價值。舉個簡單的例子，通過知識產權法律手段實現商業意圖是普遍而有效的途徑。合一集團（即優酷土豆）在一年前向著名的二次元彈幕A站AcFun發起猛烈的版權訴訟，將AcFun三位高管也連帶拉入訴訟。訴訟結果是合一集團不僅獲得被告18%股份及共1800萬賠償，并最終獲得5000萬美元大單買入吞并AcFun的機會。

傳統的法律實務工作包括律師和法務在內，基本使命是安全保障和風控。知識產權實務大大深化法律實務的內涵，顯著提升了法律實務的價值。在流程上，知識產權實務全面突破傳統法律實務在企業經營活動中的后端位置，專利和商標等知識產權布局只有置于業務流程的前端才能充分發揮作用。在運作形態上，知識產權實務和業務不再是板塊分立和獨立狀態，而是深度嵌入與企業全部運營職能的高度一體化。在價值體現上，知識產權實務不再秉持傳統法律實務的保守，而是積極全面進入價值創造。

知識產權專業是一項在豐富的知識產權實務中快速發展的專業，知識產權專業的前途值得看好。