金融控股公司的防火墻制度研究

溫倩茜

第一章：防火墻制度概述

（一）防火墻制度的起源與定義

“防火墻”依此的原本意義是指在建筑物的周圍或者在建筑物物空間內分離為數個空間，以防止火災發生時火勢的蔓延。

在金融監管意義上關于“防火墻”的個概念的首次提出是在1987年由當時的美聯儲主席阿倫格林斯潘在美國的一份官方檔案中使用的，其特指的是“限制銀行與其所屬于其的從事證券經營的子公司之間進行交易，特別是信用交易”的措施，后來這一概念被廣泛引用，現在，其主要是指對銀行業和證券業進行隔離的措施。

就目前世界各國上的立法而言，并沒有明確防火墻制度這一說，由此可見，目前防火墻制度僅是一個學理上的名詞。而對于防火墻制度的定義，學界接受程度較高的是日本學者高仁木教授所下的定義：防火墻制度是一種規范金融控股公司與銀行、證券子公司之間的交易行為，以及禁止金融控股公司與銀行、證券子公司之間在業務、人事、信息上的不恰當的信息共享；設置防火墻的作用在于防范“相互之間的利益沖突”、“濫用母公司地位進行利交易”等，此外，設置防火墻后還能使理性第三人對金融控股母公司已經各個子公司之間作出區別判定，從而避免從母公司與子公司之間因牽連關系而產生經營風險的。還可保證銀行及其金融控股公司子公司的健康經營，避免對信用秩序及支付制度有不良影響；防范子公司間發生信息濫用、資金不正當流通、資產買賣、信用保證、子公司董事職位兼任及交叉營銷等風險?！惫P者認為該定義較為精準的表述了防火墻的范圍與特征，因此對這一定義持贊同觀點。

（二）防火墻制度的法律特征

根據上文的定義，我們可以歸納其具有以下方面的法律特征：

第一，誠如“防火墻”這一名詞所表達含義而言，這一制度最明顯的特征在于其隔離性，通過設置這一制度，將同一金融控股公司下屬的子公司進行資金、人事、業務的隔離，可以在很大限度上減少金融控股公司內部發生不正當交易的可能性。

第二，這是一種在金融控股公司內部設置的制度，有著明顯的內部性。這是分業經營管理體制下對于金融控股集團這種帶有混業經營性質的企業出現后為了保證金融行業的安全與高效而進行妥協的產物。

第三，防火墻制度的設立既有法律規定上的名文要求，又是從許多公司的自律規范中提煉出來的。因此帶有強制性和靈活性雙重特征。一方面，這一制度應該是由法律層面確立的，以國家強制力作為保障和實施的，必須予以遵守，另一方面，受上文所提及的內部性的影響，防火墻制度也是一種金融控股公司在自身建設中用來控制內部風險管理機制的規范，因此各個金融控股公司可以在不違背法律規定的情況下，設立與自身條件相符的防火墻制度。

（三）防火墻制度的范圍

防火墻制度有廣義和狹義之分，廣義的防火墻制度中包含了“中國墻”（信息長城），狹義的防火墻僅指法人防火墻和業務防火墻。筆者認為，金融行業的迅速發展必然會導致防火墻制度的變更，現今而言，不能在單純的把防火墻制度視為為彌補中國墻制度的缺陷而進行補充的一種風險隔離制度，信息隔離也是金融控股公司防火墻制度的一個重要內容，因此不妨以一種更寬泛的視角來看待防火墻制度。將中國墻納入防火墻也為防范金融風險增加一個維度，便于與其他隔離制度協同運作，更具有操作性，因此本文下述關于防火墻制度的建構等內容也是以廣義的防火墻制度作為前提的。

第二章：防火墻制度存在之必要性分析

（一）案例介紹與分析

目前由于“刺破公司的面紗”和“深石原則”的出現以及防火墻這一制度與金融控股集團這種多元化經營體制看似相互矛盾，影響其綜合效益等質疑聲一直未停止，對于防火墻制度是否應該存在的爭論一直存在，要論證其存在的合理性與必要性，不妨先舉一例進行分析。

中國信托金融控股公司（以下簡稱中信金控）2002年前后開始活動，開始了并購兆豐金融控股公司（以下簡稱兆豐金控）的集團投資計劃。其具體操作過程是中信金控利用下屬的中信銀行陸續買入了五十六萬兆豐金控股票后持有了兆豐金控約6%的股權。此外，中信銀行香港分行又從外商手中買人數額龐大的保本型股票，這些股票實際上就是兆豐金控的股票，所購數額占其總股數4%。至此中信金控所持兆豐金控股已達到10%。之后中信金控向臺灣金管會進行了申請轉投資兆豐金控5%～10%的股票。此時中信銀行賣出其所持有的結構行債券，外商將在公開市場上拋售手中所持兆豐金控股票，中信金控在取得這些股票即可順利完成并購。而外商拋售兆豐金控股票的獲利，也回流到了中信銀行，降低集團整體的并購成本。然后中信銀行香港分行，將原持有的保本型股票，轉手給一家注冊資本僅一美元的紅火公司。從中信金控發布并購消息，開始買入兆豐金控股票時，紅火公司就持有四十多萬張兆豐金控的股票。轉手賣出后，這家一人一元公司足足獲利2700萬美元。事后調查顯示，紅火公司的負責人與中信集團高曾有著相當親密的聯系。

在這一案例中中信金控繞過了政府的監管，利用下屬子公司及關系企業大量購買兆豐金控的股份，還通過外資名義買入了大量的結構債實施并購，而在這個過程還通過紅火公司為內部關系人輸送了利益。由該案例可以看出若一味的順應要將金融控股公司做大做強這一理念，而不再其內部各個子公司之間架設相應的隔離制度，會導致金融控股在缺乏有效制度監管的情況下內部交易泛濫，無視法律法規相關規定，使得潛在的利益沖突和風險傳遞等問題爆發等可能性極大。

（二）金融立法的宗旨也要求設立防火墻制度

關于金融立法的規范有兩個根本性的宗旨即安全與高效，由于金融行業關系國民經濟之本，金融行業一旦產生危機，將給國家、人民造成極大的損害，離我們最近的例子便是97年爆發的亞洲金融危機以及08年美國的次貸危機，這些都危機直接導致了所屬地區甚至全球經濟發展的倒退。這些危機背后，都有金融控股公司卻反規制，進行大量內部交易的影子。因此，本文認為，在金融相關行業立法中保證金融安全是要更高于保證金融高效這一原則的。而防火墻制度的設立，是與這一宗旨相符合的。

第三章：防火墻制度之作用

一般來說，防火墻制度的功能主要體現在兩個方面：防范利益沖突和控制風險傳遞，下面對這兩方面進行分別論述：

（一）利益沖突的防范

就金融控股公司而言，由于其下屬的各個子公司之間、子公司與母公司之間，對經營目標、盈利方式的選擇等一系列問題上都有著不同程度大小等分歧。出現子公司之間相互競爭以及字母公司相互競爭的可能性極大。因此有可能導致因此多元性混業經營造成的利益失衡與公司爭執僵持而導致無法做出正確的經營決策甚至導致公司無法正常運營的風險的產生。此外，金融控股公司由于涉及多項金融業務，也會引起和客戶、投資者和不同的子公司之間的利益不能協調的狀況。金融控股公司面臨的內部與外部利益沖突。正是由于這兩種不同的沖突的存在，因此在設立防火墻機制的時候要充分考慮該問題，才能將防火墻制度在利益沖突解決中的作用最大化。一方面，防火墻制度的核心與關鍵因素在于依據風險收益的差異性以及功能機構的特殊性，將金融控股公司內部的涉及不同金融領域的部分予以分離，以此避免其相互之間在風險傳遞的催化和誘導之下出現利益摩擦甚至沖突，保證金融控股公司內部不同領域可以健康發展。另一方面，通過確立防火墻制度以防止各個子公司之間進行不正當的信息流通、業務關聯甚至資金融通等行為，加強對利益相關人對保護，維護整個金融市場的秩序。

（二）風險傳遞的控制

金融控股公司由于起經營業務、內部結構的復雜性，使得其除了具有一般金融企業所的風險外，還具有其特有的風險，這種風險是由金融控股公司的性質所決定的，因此無法避免。如金融控股公司的某一子公司喪失償付能力，可能會傳遞到金融控股公司內部到其他子公司，這一過程就是風險傳遞，也稱多米諾骨牌效應。風險傳遞也成為接觸性風險傳遞和非接觸性風險傳遞。

（1）接觸性風險傳染主要是通過金融控股公司的逆向交易而進行，其傳遞的基礎是金融控股公司的內部交易。最明顯的例子就是當某一子公司喪失償付能力，就有了將風險與損失轉移到集團中的銀行子公司的意愿。在金融集團中，銀行是處與一個非常特殊的地位的，由于銀行本身的特殊性，因此其資產要比其他子公司雄厚，而且由于銀行通常有國家聲譽作為擔保，因此容易產生“大而不倒”的現象。一些金融集團往往會利用這一點來將集團其他子公司的不良資產轉移到銀行中去，由最后貸款人承擔損失。

（2）非接觸性風險則具體是指：其實融控股集團內部的機構之間并沒有發生實質的經濟聯系（如資本控股關系、債權債務關系），一家子公司出現的財務或經營危機并不足以影響或惡化其他子公司的經營。但是普通群眾并不認為金融控股公司是由在法律上相互獨立的法人公司所組成的，而一般會將金融控股集團視為一個有機的整體。因此，一旦金融控股公司的一家子公司發生危機，人們就會認為危機也會蔓延到其他子公司那里，進而將這種危機聯系到整個集團身上，產生對整個金融控股公司的信任危機。于是，公眾投資者在集團聲譽機制及“羊群效應”的影響下而產生的心理作用下，會使得金融控股公司可能會面臨突如其來的擠兌風潮和流動性風險。因此，防火墻制度是成了一種控制風險傳遞的重要手段，通過建立防火墻以阻斷銀行同時從事其他金融業務而產生風險傳染的可能性，防止因經濟危機或不動產價格急速下跌而導致的整體資產價值緊縮產生的系統性風險。

第四章：金融控股公司防火墻制度的法律設計

本文在構建防火墻具體制度時，認為應該由如下幾個方面：

（一）法人防火墻

法人防火墻是指利用法律上關于法人獨立制（自擔風險等）規定，設置不同的法人公司分別經營不同的金融業務，以避免各個法人之間風險傳遞可能性的法律制度。金融控股公司的主要特征是“公司混業經營，法人分業經營”這就要求保證母公司和子公司之間相互獨立的法人地位，各法人享有獨立的民事權利、獨立承擔民事義務和責任。雖然母公司通過控股的方式對子公司進行管理，但子公司也應有自己獨立的財產與會計標準、核算標準等。法人防火墻是其他防火墻等基礎，只有在法人上先獨立，才能進一步對人事、信息等進行進一步隔離。目前世界上絕大部分金融控股公司都設立了法人防火墻制度。

（二）業務防火墻

業務防火墻是指是指金融控股公司母子公司之間或各子公司之間推廣共同的業務、經營設備進行共享或使用同一營業場所等方面的禁止或限制性規定。金融控股公司設立的目的之一就在于整合各個子公司的業務、資金、優勢等，通過同一運作平臺，可以對各方所掌握的資源進行互相利用，以低廉的成本進行金融業務的拓展和金融產品的銷售。在經濟學中概念中，一個完全市場出現基礎條件之一就是消費者完全掌握經營者所知曉的全部信息，這在現實的市場經濟中當然無法實現，但法律的出現就是為了保護消費者的權利，使市場更為接近這一目標，業務防火墻的設立就是為了打破金融控股公司這種共同營銷而導致因為不同的業務部門使得消費者產生的混淆以及濫用客戶信息的行為。因此，金融控股公司下屬的各子公司在利用整體資源進行產品的銷售時，應明確區分經各公司所在的經營場所和所屬員工，充分披露金融產品、服務的內容、風險等信息，同時還應對共享客戶信息界限做出明確的規范。

（三）資金防火墻

資金防火墻的設置主要是為了控制金融控股公司之間進行非常規的內部交易而造成各公司的資產混同，特別限制與銀行進行的關聯交易，主要是指授信交易。實踐中，金融控股公司的母子公司之間存在著非常復雜的資金關系，具體而言，可分為順流型交易、逆流型交易與平行交易。順流型交易系指母公司資金向子公司流動，逆流型交易則指各子公司的資金流向了母公司，平行交易指的是各子公司之間的交易行為。由于大量錯綜復雜的且頻發發生的資金交易，使得監管部門在評估金融控股公司整體資產優良狀況以及發生的內部交易是否公正合理性時有時難以做出精準的判斷。因此，構建金融控股公司的資金防火墻，對母子公司的各項資金往來進行有效隔離，是有著重要意義的。

（四）信息防火墻

信息防火墻，是指不當信息在從事不同金融業務經營的關聯機構傳遞的禁止或限制性規范。金融控股公司各個子公司之間是可以進行客戶信息對共享的，共享后可以節約搜集、調查客戶信息的陳本。但是這一機制的濫用和不加以限制的流通可能導致侵犯客戶的隱私權，也可能引發不公平交易，破壞正常的金融秩序。因此對金融控股公司內部信息溝通對限制是十分有必要的，臺灣《金融控股公司法》（2009）第42條第一項規定金融控股公司及其子公司對于客戶個人資料、往來交易資料及其他相關資料，除其他法律或主管機關另有規定外，應保守秘密。第二項進一步規定，主管機關得令金融控股公司及其子公司就客戶個人資料、往來交易資料及其他相關資料訂定相關之書面保密措施，并以公告、網際網絡或主管機關指定之方式，揭露保密措施之重要事項。

（五）人事防火墻

人事防火墻是指對金融控股公司內部的董事、監事、及其他高管在任職資格和兼職條件所做出的限制或禁止性規定。由于不同的子公司之間在利益追求（效益、商譽等）存在著差異，因此若子公司之間董事、高級管理人員相互兼任職務，可能會導致金融控股公司經營出現混亂，有可能導致高級管理人員控制兩個公司之間進行自我交易而掏空公司資金為自己牟利的情況發生。因此，需要對不同子公司的高管的任職資格、兼任情況等都應做出相關的限制性規定。

第五章：結論與展望

防火墻的本質歸結到一點，就是要在金融監管中平衡政府與市場的關系。是在分業經營的情況下對金融控股公司多元化經營發展制度的一種妥協，誠然，防火墻制度并不是萬能都，也有其固有都缺陷，但其核心作用在于維護金融行業的安全。這一點是設置金融控股公司相關法律制度的基本原則，因此，在我國后續設計有關金融控股公司的法律制度中，務必需將該內容納入其范圍內。