試析企業(yè)刑事涉案風(fēng)險的預(yù)防和控制

葉亞杰

（黃淮學(xué)院 社會管理系，河南 駐馬店 463000）

在當(dāng)今風(fēng)險社會，企業(yè)面臨著更多的發(fā)展機遇，也面臨著更大的風(fēng)險。在這些風(fēng)險中，危害最大的是刑事涉案風(fēng)險。這種風(fēng)險一旦爆發(fā)，企業(yè)可能要承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任，在人身刑和財產(chǎn)刑的雙重打擊下，可導(dǎo)致破產(chǎn)倒閉。企業(yè)受到重創(chuàng)的同時，還會影響當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟，直至沖擊政治。所以，企業(yè)必須清醒地認識刑事涉案風(fēng)險的現(xiàn)實，依據(jù)一定的處置原則，采取相應(yīng)的防范和控制措施，有效地預(yù)防和控制這種風(fēng)險的發(fā)生，保障企業(yè)正常發(fā)展。

一、風(fēng)險社會與企業(yè)刑事涉案風(fēng)險概述

(一)風(fēng)險社會中的“風(fēng)險”

風(fēng)險，英文為risk，法文為risque，指某一特定危險情況發(fā)生的可能性和后果的組合。風(fēng)險社會，是指在全球化發(fā)展背景下由于人類實踐所導(dǎo)致的全球性風(fēng)險占據(jù)主導(dǎo)地位的社會發(fā)展階段，在這樣的社會里，各種全球性風(fēng)險對人類的生存和發(fā)展帶來了嚴重威脅[1]21。

在風(fēng)險社會里，威脅人類安全的風(fēng)險不再像傳統(tǒng)社會那樣來自戰(zhàn)爭，而是來自人類自身的生產(chǎn)實踐。這種風(fēng)險主要是指除了軍事威脅以外的其他社會危險，如金融危機、生態(tài)環(huán)境、食品安全、疾患等。20世紀90年代后期，這些風(fēng)險逐漸引起人們重視。

風(fēng)險社會中的風(fēng)險，一般具有以下特點：第一，廣泛性。傳統(tǒng)安全觀認為，威脅安全的來源主要是戰(zhàn)爭，而風(fēng)險社會的安全觀認為，除了戰(zhàn)爭可以威脅安全以外，還包括政治、經(jīng)濟、文化、生態(tài)等各個方面。威脅的來源既可以是國外的，也可以是國內(nèi)的，還可能是國內(nèi)外因素相互作用的結(jié)果；可以是一個國家造成的，也可以是組織、團體和個人造成的，嚴重時也會引發(fā)沖突和戰(zhàn)爭[2]6。第二，不確定性。風(fēng)險社會的風(fēng)險具有廣泛性，這就導(dǎo)致了它具有不確定性。這種風(fēng)險可以由政治、經(jīng)濟、文化等各個方面引起，并且這種風(fēng)險發(fā)生的時間和地點也是不確定的，而且瞬間爆發(fā)，迅速擴散，并且經(jīng)常還可演變成風(fēng)險社會安全事件。如突發(fā)的疫情事件，1998年，中國由食用污染的蛤蜊引起的甲肝爆發(fā)影響了約30萬人；2001年，江蘇、安徽等地爆發(fā)了出血性大腸桿菌 O157-H7的食物中毒，造成177人死亡，中毒人數(shù)超過2萬人[3]93。第三，相互關(guān)聯(lián)性。進入21世紀，人類面臨著流行疾病、生態(tài)危機、恐怖主義、網(wǎng)絡(luò)信息安全等各種風(fēng)險社會安全問題，這些問題涉及經(jīng)濟安全、環(huán)境安全、信息安全、食品安全等各個生活領(lǐng)域，這些領(lǐng)域沒有清晰的界限，且各個領(lǐng)域相互交叉，相互影響，相互關(guān)聯(lián)。“只有將政治、經(jīng)濟、文化、信息等安全問題有機結(jié)合起來，才能全面理解風(fēng)險社會的安全”[4]32。

另外，這些威脅還是沒有國界的，具有跨國流通和全球性特點，如2014年在我國南方某些省份爆發(fā)流行的登革熱疫情。據(jù)廣東省登革熱疫情通報，2014年10月26日，全省報告新增登革熱病例217例。截至10月27日零時，全省共有20個地級市累計報告登革熱病例 41155例[5]。再如在非洲爆發(fā)流行的埃博拉病毒，逐步蔓延到歐洲、美洲。據(jù)此，風(fēng)險社會安全問題，如世界范圍內(nèi)的恐怖主義、金融危機等，已不再是某一個國家的事情，而是全球共同面臨的難題。因而，風(fēng)險社會里的風(fēng)險在涉及的內(nèi)容和地域方面具有相互關(guān)聯(lián)性。

(二)企業(yè)刑事涉案風(fēng)險的概念和特征

1. 企業(yè)刑事涉案風(fēng)險的概念

風(fēng)險社會背景下的企業(yè)刑事涉案風(fēng)險，是指在經(jīng)濟全球大背景下，企業(yè)在發(fā)展過程中，由于外部人員針對企業(yè)本身的行為違反刑法，或者由于企業(yè)本身的行為違法，或者企業(yè)自身員工的行為觸犯刑法，而對企業(yè)可能造成的一種包括生命刑、自由刑、財產(chǎn)刑在內(nèi)的刑事責(zé)任的可能性。這種可能性一旦變成現(xiàn)實，對企業(yè)造成的沖擊是巨大的，有時可能是災(zāi)難性的，甚至導(dǎo)致企業(yè)關(guān)閉或破產(chǎn)。根據(jù)相關(guān)數(shù)據(jù)統(tǒng)計，僅2006年一年全國法院就審結(jié)一審刑事案件70余萬件，貪污賄賂、瀆職等案件23733件，其中，大部分案件與公司、企業(yè)及其成員的違法犯罪行為有關(guān)。近年，隨著市場經(jīng)濟建設(shè)的不斷深入，企業(yè)涉及的刑事犯罪案件在全部刑事案件中的比重越來越高[6]1。在風(fēng)險社會背景下，這種災(zāi)難性的后果不但可以波及其他企業(yè)、其他產(chǎn)業(yè)，甚至影響本國社會的經(jīng)濟、文化發(fā)展，還可能殃及全世界。如2008年中國發(fā)生的毒奶粉事件，共約 29.4萬名三聚氰胺病童入院接受治療，其中6人不排除因食用問題奶粉而死亡，154人病情危重。蒙牛、伊利和光明等行業(yè)領(lǐng)先品牌產(chǎn)品中相繼查出含有三聚氰胺，逾7000噸產(chǎn)品被下架銷毀。三聚氰胺事件使中國奶制品行業(yè)遭受致命的打擊[3]94。2011年發(fā)生的河南“瘦肉精事件”波及很多省份：被告人生產(chǎn)、銷售的鹽酸克倫特羅，通過層層銷售，銷往河南、山東、北京、湖南、海南、安徽等省市的生豬養(yǎng)殖戶，勾兌飼料用于飼養(yǎng)生豬，這類豬肉制品大范圍流入食品市場。再如，2013年年初，起始于愛爾蘭的“馬肉風(fēng)波”席卷了英國、法國、德國等歐洲多國，甚至波及美洲、亞洲[7]49。因此，在企業(yè)的法律風(fēng)險中，這種刑事涉案風(fēng)險是企業(yè)最大的風(fēng)險，越來越成為最受關(guān)注的一種風(fēng)險。

2. 企業(yè)刑事涉案風(fēng)險的特征

(1)易發(fā)性。由于風(fēng)險社會的風(fēng)險存在廣泛性和不確定性，企業(yè)刑事涉案風(fēng)險有可能隨時爆發(fā)，具有易發(fā)性。這種易發(fā)性體現(xiàn)于企業(yè)運行的內(nèi)、外部。從內(nèi)部講，企業(yè)刑事涉案風(fēng)險存在于企業(yè)運轉(zhuǎn)的全過程，從設(shè)立、運營乃至破產(chǎn)倒閉的各個環(huán)節(jié)；從外部講，企業(yè)也時刻面臨著外部人員針對企業(yè)本身進行的犯罪，從而面臨刑事涉案風(fēng)險。這種內(nèi)、外部刑事法律風(fēng)險的潛在性，使企業(yè)刑事涉案風(fēng)險存在易發(fā)性。

(2)災(zāi)難性。企業(yè)刑事涉案風(fēng)險一旦發(fā)生，帶來的后果是無法估量的，不但可能造成企業(yè)破產(chǎn)關(guān)閉，還對整個市場經(jīng)濟秩序帶來巨大的沖擊。如著名的“三鹿奶粉案”[8]，正是由于企業(yè)在生產(chǎn)過程中違反法律，導(dǎo)致出現(xiàn)三聚氰胺等質(zhì)量安全問題，在短短幾個月時間內(nèi)，三鹿集團由2007年底總資產(chǎn)16.19億元、總負債3.95億元、凈資產(chǎn)12.24億元的知名企業(yè)，到2008年10月底，資產(chǎn)負債率急劇上升至170.7%，終于在2009年2月12日被河北省石家莊市中級人民法院裁定宣告破產(chǎn)。三鹿集團股份有限公司原董事長兼總經(jīng)理、黨委書記田文華犯生產(chǎn)、銷售危劣產(chǎn)品罪，被判處無期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處罰金人民幣2468.7411萬元。這一事件還波及政治領(lǐng)域，使得中國國家質(zhì)檢總局局長引咎辭職，河北省石家莊市委書記、市長和副市長等相繼被撤職或免職。更為糟糕的是，這一事件引發(fā)了中國乳業(yè)的地震，導(dǎo)致多個國家和地區(qū)開始全部或部分禁止進口中國奶制品。這不僅造成了中國乳業(yè)的巨大經(jīng)濟損失，而且嚴重影響了乳制品的對外貿(mào)易[7]50。三鹿集團經(jīng)過40多年的創(chuàng)業(yè)，成為國內(nèi)知名的大企業(yè)，2006年位居國際知名雜志《福布斯》評選的“中國頂尖企業(yè)百強”乳品行業(yè)第一位。作為乳品行業(yè)的龍頭老大，就因為刑事法律風(fēng)險的爆發(fā)，而在短短的幾個月內(nèi)轟然倒塌，不但影響經(jīng)濟，還沖擊著政治，不但殃及國內(nèi)，還波及世界，值得我們反思。

(3)責(zé)任多重性。國務(wù)院國資委副主任黃淑和在2005年“國有重點企業(yè)法律風(fēng)險防范國際論壇”上的講話稱：“企業(yè)法律風(fēng)險按照不同的屬性具有多種類型。從企業(yè)作為獨立的法人實體的角度看，我們認為企業(yè)風(fēng)險主要有自然風(fēng)險、商業(yè)風(fēng)險和法律風(fēng)險等。其中前兩種風(fēng)險分別是以不可抗力和市場因素為特征的，而法律風(fēng)險是以勢必承擔(dān)法律責(zé)任為特征的。”[9]企業(yè)的刑事涉案風(fēng)險具有責(zé)任性，而這種刑事責(zé)任還具有多重性。首先，單位和相關(guān)的直接負責(zé)人或其他直接責(zé)任人員都可能承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。我國刑法第31條規(guī)定：“單位犯罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。”根據(jù)該條規(guī)定，企業(yè)刑事法律風(fēng)險可能出現(xiàn)的責(zé)任一般由雙重主體承擔(dān)，即對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處有期徒刑、無期徒刑等刑罰，而對企業(yè)判處罰金。這種既處罰單位，又處罰個人的處罰方式，說明了企業(yè)刑事法律風(fēng)險的多重性特征。其次，在風(fēng)險社會背景下，這種風(fēng)險具有相互關(guān)聯(lián)性，一旦爆發(fā)，不但禍及企業(yè)本身，還會沖擊當(dāng)?shù)氐恼踔林醒胝Ｏ鄳?yīng)的政府由于監(jiān)管失職，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。如前文所述“三鹿奶粉案”，除企業(yè)承擔(dān)責(zé)任以外，當(dāng)?shù)氐恼椭醒胝闹鞴茴I(lǐng)導(dǎo)也承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

二、企業(yè)刑事涉案風(fēng)險的表現(xiàn)

企業(yè)在設(shè)立、運營、破產(chǎn)中都可能存在刑事涉案風(fēng)險。

(一)企業(yè)設(shè)立時的刑事風(fēng)險

《公司法》《公司登記管理條例》規(guī)定，公司設(shè)立主要有設(shè)立準備、申請登記、出資等環(huán)節(jié)。公司在各個環(huán)節(jié)都應(yīng)當(dāng)遵守相關(guān)的法律、法規(guī)和規(guī)定，否則性質(zhì)嚴重的，可能構(gòu)成犯罪。在準備環(huán)節(jié)，公司對發(fā)起人人數(shù)、股東的身份、設(shè)立方式、出資額和認購、募集的股本不低于法定資本的最低限額等應(yīng)當(dāng)逐一審查，看是否滿足法定設(shè)立條件抑或是否符合法律規(guī)定。在登記環(huán)節(jié)，根據(jù)《公司登記管理條例》和其他法律的相關(guān)規(guī)定，公司依法向有關(guān)政府主管部門提出申請，按照法律的步驟和程序申請登記。在出資環(huán)節(jié)，發(fā)起人或者股東應(yīng)當(dāng)依法準時、足額地繳納所認繳、認購的出資額、股本額。

根據(jù)公司法的相關(guān)規(guī)定，只有嚴格依照上述程序和要求，依法申請，取得合法登記和領(lǐng)取相關(guān)執(zhí)照時，企業(yè)才屬于依法成立，否則，極易觸犯兩個罪名，即虛假出資、抽逃出資罪和虛報注冊資本罪。我國刑法第159條規(guī)定，公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實物或者未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的，構(gòu)成虛假出資、抽逃出資罪；刑法第158條規(guī)定，申請公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報注冊資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報注冊資本數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的，構(gòu)成虛報注冊資本罪。

(二)企業(yè)運營中的刑事風(fēng)險

企業(yè)的生產(chǎn)、經(jīng)營、銷售等運營活動是企業(yè)作為市場主體的日常商業(yè)行為，這一過程涉及生產(chǎn)、銷售、用工、納稅、上市融資、貸款等各個事項。因此，在這一過程中企業(yè)涉及刑事法律風(fēng)險的可能性也最大，具體表現(xiàn)如下。

1. 企業(yè)用工風(fēng)險

企業(yè)要運營，存在用工問題，必然離不開人力資源。按照法律規(guī)定，勞動爭議一般屬于民事范疇，通過調(diào)解、勞動仲裁、民事訴訟等途徑解決，發(fā)生刑事犯罪的可能性相對比較小。對于這方面的犯罪，企業(yè)有可能觸犯的罪名主要有雇用童工從事危重勞動罪、強迫勞動罪等。刑法第244條規(guī)定，違反勞動管理法規(guī)，雇用未滿16周歲的未成年人從事超強度體力勞動，或者高空、井下作業(yè)，或者在爆炸性、易燃性、放射性、毒害性等危險環(huán)境下從事勞動，情節(jié)嚴重的，構(gòu)成雇用童工從事危重勞動罪。刑法第244條還規(guī)定，以暴力、威脅或者限制人身自由的方法強迫他人勞動，或者明知他人以暴力、威脅或者限制人身自由的方法強迫他人勞動，而為其招募、運送人員或者以其他方式協(xié)助強迫他人勞動的行為，構(gòu)成強迫勞動罪。

2. 財務(wù)管理風(fēng)險

財務(wù)是企業(yè)的命脈，財務(wù)狀況直接決定企業(yè)的生存和發(fā)展。在財務(wù)管理過程中，企業(yè)面臨的刑事風(fēng)險較大，涉及的罪名也比較多，主要有隱匿、故意銷毀會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告罪，偽造增值稅專用發(fā)票罪，非法購買增值稅專用發(fā)票、購買偽造的增值稅專用發(fā)票罪，虛開增值稅專用發(fā)票罪，等等。其中，刑法第162條規(guī)定，隱匿、銷毀依法應(yīng)當(dāng)保存的會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告，情節(jié)嚴重的，構(gòu)成隱匿、故意銷毀會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告罪。

3. 稅務(wù)管理風(fēng)險

依法納稅，是企業(yè)所要承擔(dān)的重要社會責(zé)任和應(yīng)盡的社會義務(wù)。企業(yè)在履行這種義務(wù)過程中，經(jīng)常出現(xiàn)偷漏稅款現(xiàn)象，性質(zhì)嚴重的，可能構(gòu)成犯罪，主要罪名有逃稅罪、逃避追繳欠稅罪、騙取出口退稅罪等。我國刑法第201條規(guī)定，納稅人采取欺騙、隱瞞手段進行虛假納稅申報或者不申報，逃避繳納稅款，數(shù)額較大并且占應(yīng)繳納額10%以上的，以及扣繳義務(wù)人采取欺騙、隱瞞手段進行虛假納稅申報或者不申報，不繳或者少繳已扣、已收稅款，數(shù)額較大的，構(gòu)成逃稅罪。刑法第203條規(guī)定，納稅人欠繳應(yīng)納稅款，采取轉(zhuǎn)移或者隱匿財產(chǎn)的手段，致使稅務(wù)機關(guān)無法追繳欠繳的稅款，數(shù)額較大的，構(gòu)成逃避追繳欠稅罪。

4. 知識產(chǎn)權(quán)管理風(fēng)險

在當(dāng)今競爭日趨激烈的背景下，誰占有技術(shù)誰就占有市場，就能生存，否則就可能被市場所淘汰，因而知識產(chǎn)權(quán)就成了企業(yè)在市場中取勝的法寶。為了爭奪市場，有些企業(yè)就可能采用假冒商標、假冒專利、竊取商業(yè)秘密等手段，侵犯知識產(chǎn)權(quán)，這些行為嚴重的，可能構(gòu)成犯罪。關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)方面的犯罪，我國刑法主要規(guī)定的有：假冒注冊商標罪，假冒專利罪，侵犯著作權(quán)罪，銷售假冒注冊商標的商品罪，非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪，銷售侵權(quán)復(fù)制品罪，侵犯商業(yè)秘密罪等。刑法第213條規(guī)定，未經(jīng)注冊商標所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標，情節(jié)嚴重的，構(gòu)成假冒注冊商標罪；第216條規(guī)定，假冒他人專利，情節(jié)嚴重的，構(gòu)成假冒專利罪；第219條規(guī)定，有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪：(1)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的。(2)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的。(3)違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。

5. 企業(yè)融資風(fēng)險

企業(yè)要發(fā)展，資金是關(guān)鍵。為了快速發(fā)展，企業(yè)經(jīng)常要借助借貸、證券發(fā)行、證券交易等融資渠道獲得更多的資金支持。在融資過程中，企業(yè)經(jīng)常觸犯的罪名有刑法第160條規(guī)定的欺詐發(fā)行股票、債券罪；第161條規(guī)定的違規(guī)披露、不披露重要信息罪；第179條規(guī)定的擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪，等等。刑法第160條規(guī)定，在招股說明書、認股書以及公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內(nèi)容，發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的，構(gòu)成欺詐發(fā)行股票、債券罪。

6. 其他企業(yè)運營中的刑事風(fēng)險

在風(fēng)險社會背景下，風(fēng)險具有不確定性，各種各樣的刑事風(fēng)險隨時都可能出現(xiàn)。例如，在信息時代，個人信息也成為某些企業(yè)賺錢的工具，有些企業(yè)在合法生產(chǎn)、經(jīng)營過程中獲取了他人的個人信息，并將其作為生產(chǎn)附帶產(chǎn)品銷售謀利，這些情形在實際生活中屢見不鮮。然而，這種行為如果情節(jié)惡劣或者造成嚴重后果的，便可能構(gòu)成犯罪。我國刑法第253條規(guī)定，金融、電信、交通、教育、醫(yī)療等單位的工作人員，違反國家規(guī)定，將本單位在履行職責(zé)或者提供服務(wù)過程中獲得的公民個人信息，出售或者非法提供給他人，情節(jié)嚴重的，構(gòu)成出售、非法提供公民個人信息罪。再如，在城鎮(zhèn)化快速發(fā)展的今天，土地資源的稀缺性逐漸凸顯出來，在高額利益的引誘下，一些企業(yè)隨意倒賣土地使用權(quán)，或把建設(shè)用地轉(zhuǎn)化為商業(yè)用地，在廠房、礦區(qū)內(nèi)悄悄開發(fā)商品房、小產(chǎn)權(quán)房等，在攫取高額利益的同時，可能構(gòu)成犯罪。我國刑法第228條規(guī)定，以牟利為目的，違反土地管理法規(guī)，非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)，情節(jié)嚴重的，構(gòu)成非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)罪。刑法第342條規(guī)定，違反土地管理法規(guī)，非法占用耕地、林地等農(nóng)用地，改變被占用土地用途，數(shù)量較大，造成耕地、林地等農(nóng)用地大量毀壞的，構(gòu)成非法占用農(nóng)用地罪。

(三)企業(yè)破產(chǎn)時的刑事風(fēng)險

在風(fēng)險社會背景下，風(fēng)險無處不在，無時不有，稍有不慎，可能導(dǎo)致破產(chǎn)、倒閉等災(zāi)難性的后果。企業(yè)在破產(chǎn)清算時，也容易出現(xiàn)刑事犯罪。這方面的罪名主要有妨害清算罪；隱匿、故意銷毀會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告罪；虛假破產(chǎn)罪等。刑法第162條第1款規(guī)定，公司、企業(yè)進行清算時，隱匿財產(chǎn)，對資產(chǎn)負債表或者財產(chǎn)清單作虛偽記載或者在未清償債務(wù)前分配公司、企業(yè)財產(chǎn)，嚴重損害債權(quán)人或者其他人利益的，構(gòu)成妨害清算罪。第162條第2款規(guī)定，隱匿或者故意銷毀依法應(yīng)當(dāng)保存的會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告，情節(jié)嚴重的，構(gòu)成隱匿、故意銷毀會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告罪。

三、企業(yè)刑事涉案風(fēng)險的預(yù)防和控制原則

企業(yè)要按照事先防范、事中控制、事后補救的原則，依法預(yù)防和控制刑事涉案風(fēng)險。

(一)事先防范原則

事先防范主要內(nèi)容是指鏟除刑事涉案風(fēng)險存在的土壤，排除這種風(fēng)險的可能性。因此，事先防范是企業(yè)刑事涉案風(fēng)險防控的前提。與事后補救相比，這種事先防范成本小、效益高，不需要通過相應(yīng)的仲裁、訴訟等程序，就可以保障企業(yè)的良性正常運轉(zhuǎn)。為了做到事先防范，領(lǐng)導(dǎo)層一定要有法律意識，增強防范刑事涉案風(fēng)險的責(zé)任感。在企業(yè)成立前的準備、合同簽訂前的審查、企業(yè)重大決策做出前的風(fēng)險評估等各個先前環(huán)節(jié)上，要規(guī)范運作，領(lǐng)導(dǎo)慎重決策，嚴格篩選和排查刑法法律風(fēng)險，把刑法法律風(fēng)險扼殺在萌芽狀態(tài)。

(二)事中控制原則

事中控制主要指企業(yè)在運作的過程中，通過完善法律工作機制，強化部門和相應(yīng)人員的法律責(zé)任，實現(xiàn)企業(yè)刑事涉案風(fēng)險的全方位防范和動態(tài)化監(jiān)控，使風(fēng)險在可控的范圍內(nèi)。事中控制與事后補救相比，也具有節(jié)約成本、極易控制風(fēng)險的特點。因此，事中控制是企業(yè)防控刑事法律風(fēng)險的關(guān)鍵。在對外投資、對外擔(dān)保、招投標管理、合同管理、債權(quán)債務(wù)管理、知識產(chǎn)權(quán)管理、資產(chǎn)處置等重大活動中，企業(yè)要通過完善各項規(guī)章制度，健全工作程序，得以逐步消化、吸收刑事風(fēng)險。

(三)事后補救原則

事后補救主要指在刑事涉案風(fēng)險出現(xiàn)時，企業(yè)內(nèi)部的法律部門及其他相關(guān)職能部門，通過默契的配合機制，積極主動地與司法機關(guān)溝通和交流，反映本身的訴求，尋求共識，最大限度地避免或者挽回企業(yè)的損失。事后補救的前提是合法，堅決用法律維護自身合法權(quán)益，不能用事后的違法行為彌補先前的過錯。堅信“國家保護企業(yè)以法人財產(chǎn)權(quán)依法自主經(jīng)營、自負盈虧，企業(yè)有權(quán)拒絕任何組織和個人無法律依據(jù)的要求”[10]。在合法的基礎(chǔ)上，企業(yè)要積極主動，盡力反映自己的愿望，爭取與相關(guān)部門達成共識。事后補救與前面的事先防范和事中控制相比，經(jīng)濟成本比較大，相對比較被動。但是，企業(yè)為了維護自身的合法權(quán)益，還是要在合法的前提下，積極主動地配合司法機關(guān)，最大限度地保障自身的各項權(quán)益，使損失降到最低限度。

四、企業(yè)刑事涉案風(fēng)險的預(yù)防和控制措施

根據(jù)風(fēng)險防控原則，企業(yè)刑事涉案風(fēng)險防控的措施主要有以下幾種。

(一)建立企業(yè)法律顧問制度

2014年10月23日，中國共產(chǎn)黨第十八屆中央委員會第四次全體會議通過的《中共中央關(guān)于全面推進依法治國若干重大問題的決定》要求，“深入推進依法行政，加快建設(shè)法治政府”，“積極推行政府法律顧問制度，建立政府法制機構(gòu)人員為主體、吸收專家和律師參加的法律顧問隊伍，保證法律顧問在制定重大行政決策、推進依法行政中發(fā)揮積極作用”。隨著依法治國步伐的加快，整個社會都要遵循這個主旋律，遵守法律，執(zhí)行法律，任何單位和個人不得偏離這根紅線，否則將走上絕路。所以，對于企業(yè)來說，對內(nèi)管理，對外交往，都應(yīng)依法辦事。企業(yè)通過建立法律顧問制度，可以保障自己更好地適應(yīng)法制環(huán)境，在依法治國的進程中不迷失方向。

所謂企業(yè)法律顧問制度，主要是指企業(yè)聘請具有企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格、從事企業(yè)法律事務(wù)工作的專業(yè)人員，由他們負責(zé)處理企業(yè)經(jīng)營、管理和決策中的法律事務(wù)的制度。建立企業(yè)法律顧問制度，可以使法律風(fēng)險管理的重點從事后法律糾紛處理向事前防范轉(zhuǎn)移，能有效地避免法律風(fēng)險可能造成的損失。在美國，一些企業(yè)特別是大型企業(yè)，往往聘用多個法律顧問，一般有：合同法律顧問，專利商標法律顧問，廣告法律顧問，生產(chǎn)質(zhì)量、環(huán)保法律顧問，稅收法律顧問，涉外法律顧問，人才資源法律顧問，反壟斷、反傾銷法律顧問，訴訟法律顧問等。美國企業(yè)法律顧問由于地位越來越高，是受人尊敬、令人羨慕的行業(yè)[11]。企業(yè)聘用法律顧問，加強刑事法律風(fēng)險防范工作，具有重大的現(xiàn)實意義。

2004年6月1日起施行的《國有企業(yè)法律顧問管理辦法》第13條規(guī)定特別強調(diào)，企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立科學(xué)、規(guī)范的企業(yè)法律顧問工作制度和工作流程，規(guī)定企業(yè)法律顧問處理企業(yè)法律事務(wù)的權(quán)限、程序和工作時限等內(nèi)容，確保企業(yè)法律顧問順利開展工作。企業(yè)法律顧問依法享有權(quán)利，同時履行相應(yīng)的義務(wù)。企業(yè)法律顧問享有下列權(quán)利：根據(jù)工作需要查閱企業(yè)有關(guān)文件、資料，詢問企業(yè)有關(guān)人員；對損害企業(yè)合法權(quán)益、損害出資人合法權(quán)益和違反法律法規(guī)的行為，提出意見和建議；負責(zé)處理企業(yè)經(jīng)營、管理和決策中的法律事務(wù)；法律、法規(guī)、規(guī)章和企業(yè)授予的其他權(quán)利。企業(yè)法律顧問應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù)：遵守國家法律法規(guī)和有關(guān)規(guī)定以及企業(yè)規(guī)章制度，恪守職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律；依法履行企業(yè)法律顧問職責(zé)；對所提出的法律意見、起草的法律文書以及辦理的其他法律事務(wù)的合法性負責(zé)；保守國家秘密和企業(yè)商業(yè)秘密；法律、法規(guī)、規(guī)章和企業(yè)規(guī)定的應(yīng)當(dāng)履行的其他義務(wù)。

企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立以總法律顧問為核心的法務(wù)部門，對于重大業(yè)務(wù)的開展，法制顧問應(yīng)當(dāng)依法提出相關(guān)刑事涉案風(fēng)險防控意見。總法律顧問在企業(yè)中的地位應(yīng)該相當(dāng)于副董事長或副總裁，董事長或總裁外出洽談業(yè)務(wù)，其左右臂膀是總法律顧問和財務(wù)總監(jiān)，這有利于有效預(yù)防重大決策中的法律風(fēng)險。早在1986年，國務(wù)院頒布的《廠長工作條例》就規(guī)定，企業(yè)總法律顧問與總工程師、總經(jīng)濟師、總會計師并列，都是企業(yè)廠長、經(jīng)理的參謀和助手[12]19。對于法律顧問提出的刑事法律風(fēng)險防控意見，企業(yè)高管應(yīng)當(dāng)把它作為做出相應(yīng)決定的參考。當(dāng)意見不予采納時，企業(yè)應(yīng)當(dāng)做出不予采納的解釋并存檔備查。

企業(yè)在各項重大事務(wù)決策之前，通過征求法律顧問的意見，可以有效地對法律風(fēng)險進行預(yù)警，使風(fēng)險因素消滅在萌芽狀態(tài)；在事務(wù)執(zhí)行中，通過法律顧問的介入，可以依法靈活應(yīng)對風(fēng)險社會中許多不穩(wěn)定因素的發(fā)生；在風(fēng)險發(fā)生而面臨損失時，通過法律顧問的指導(dǎo)，可以最大限度地降低損失。

(二)建立企業(yè)刑事涉案風(fēng)險控制機制

企業(yè)刑事涉案風(fēng)險控制機制，主要包括刑事涉案風(fēng)險防范意識的確立、刑事涉案風(fēng)險的評估、刑事涉案風(fēng)險的預(yù)警、刑事涉案風(fēng)險內(nèi)控等內(nèi)容。

1. 刑事涉案風(fēng)險防范意識的確立

原通用電氣（GE）董事長兼CEO杰克·韋爾奇在回答別人問他最擔(dān)心什么時曾說：“其實并不是GE的業(yè)務(wù)使我擔(dān)心，而是有什么人做了從法律上看非常愚蠢的事而給公司的聲譽帶來污點并使公司毀于一旦。”[13]168所以，為了避免愚蠢的事的發(fā)生，企業(yè)經(jīng)營管理人員要牢固樹立刑事法律風(fēng)險意識，把防范刑事法律風(fēng)險貫徹到企業(yè)的經(jīng)營管理全過程。為了確立風(fēng)險意識，法律顧問可以定期對企業(yè)管理人員進行培訓(xùn)，就本企業(yè)的具體事務(wù)可能存在的法律問題進行剖析。另外，企業(yè)法務(wù)部門也應(yīng)當(dāng)在法律顧問的指導(dǎo)下，把重要事務(wù)可能存在的風(fēng)險編撰成冊，組織企業(yè)管理人員定期進行學(xué)習(xí)。平時的培訓(xùn)和學(xué)習(xí)要納入企業(yè)的考核范疇，作為業(yè)務(wù)績效的重要一部分。

2. 刑事涉案風(fēng)險的評估

刑事法律風(fēng)險的評估，主要指企業(yè)應(yīng)當(dāng)對自己的投資、合并與分立、融資與擔(dān)保、債權(quán)與債務(wù)等重大的業(yè)務(wù)事項進行風(fēng)險核查，由法律顧問等專業(yè)的法律人員進行集中的風(fēng)險分析，提交風(fēng)險評估報告，筑起預(yù)防風(fēng)險的一道防火墻。這就要求相應(yīng)的部門和人員，對有關(guān)重大業(yè)務(wù)事項進行詳細的調(diào)查、整理和歸納，然后由法律顧問等專業(yè)的法律人員對這些業(yè)務(wù)進行分析和總結(jié)，對于可能出現(xiàn)的刑事法律風(fēng)險，根據(jù)風(fēng)險等級的不同進行分類，對不同的風(fēng)險提出相應(yīng)的防范模式。經(jīng)過評估，可使企業(yè)對自己的生產(chǎn)和經(jīng)營活動中可能出現(xiàn)的刑事法律風(fēng)險有一個動態(tài)的認識和把握，進而對這些風(fēng)險進行準確及時的防控，避免刑事法律后果的出現(xiàn)，從而保證企業(yè)良性運轉(zhuǎn)。

3. 刑事涉案風(fēng)險的預(yù)警

刑事法律風(fēng)險經(jīng)過評估以后，應(yīng)當(dāng)由企業(yè)的法務(wù)部門及時提交企業(yè)經(jīng)理辦公會、董事會等決策機構(gòu)。對于提交的風(fēng)險評估報告，決策機構(gòu)應(yīng)當(dāng)及時研究決定，果斷采取防控措施，相應(yīng)的部門和人員應(yīng)立即執(zhí)行。評估報告應(yīng)當(dāng)詳細載明刑事法律風(fēng)險的起因、擬采取的防控措施、采取防控措施的緊迫性以及可能造成的法律后果等，并由法律顧問等法律專業(yè)人員簽名和法務(wù)部門蓋章。企業(yè)出現(xiàn)遺漏風(fēng)險、虛假風(fēng)險等影響決策情況后，做出風(fēng)險認定的部門和人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

4. 刑事涉案風(fēng)險內(nèi)控機制的構(gòu)建

對于極易發(fā)生刑事法律風(fēng)險的業(yè)務(wù)，企業(yè)可從權(quán)力授予、報告呈送、限時審批、責(zé)任審計、業(yè)務(wù)考評等幾個程序方面建立刑事涉案風(fēng)險內(nèi)控機制，嚴格防控刑事涉案風(fēng)險的出現(xiàn)。

(1)權(quán)力授予。對于刑事涉案風(fēng)險易發(fā)、高發(fā)的業(yè)務(wù)，董事會、經(jīng)理辦公會等決策機構(gòu)可先授權(quán)企業(yè)內(nèi)部相應(yīng)的部門開展執(zhí)行。授權(quán)內(nèi)容應(yīng)當(dāng)詳細載明業(yè)務(wù)執(zhí)行的時間、資金額度、對象、條件等。被授權(quán)的部門和人員，應(yīng)當(dāng)嚴格按照授權(quán)的范圍開展工作，任何組織和個人無權(quán)超范圍做出風(fēng)險性決定，否則承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

(2)報告呈送。被授權(quán)的部門，對于業(yè)務(wù)開展情況應(yīng)當(dāng)及時制做報告，呈送相應(yīng)的部門，這些部門應(yīng)及時報送決策機構(gòu)，相應(yīng)的工作部門嚴格按照報告呈送的程序和要求執(zhí)行。

(3)限時審批。對于呈送的報告，接收部門應(yīng)當(dāng)限時審查：對于有事項遺漏的報告，要及時要求相應(yīng)部門補辦；對于內(nèi)容完整的報告，要及時報送決策機構(gòu)研究決定。

(4)責(zé)任審計。對于業(yè)務(wù)部門的工作業(yè)績和成效，要由督查審計部門督查和監(jiān)督，工作盡職盡責(zé)、務(wù)實高效的，作為考核優(yōu)良的記錄，而對于敷衍塞責(zé)、拖拉散漫的，作為考核不良的依據(jù)。對于督查、審計出的問題，企業(yè)要及時督促整改。對于重大問題，要及時提交決策機構(gòu)處理。

(5)業(yè)務(wù)考評。企業(yè)要按年度或季度對業(yè)務(wù)部門和人員的工作進行考評。對于盡職盡責(zé)，保質(zhì)保量地完成工作任務(wù)的，考核合格，給予肯定；對于高效率、高標準完成工作任務(wù)的，評為考核優(yōu)秀，給予表揚和物質(zhì)獎勵；而對于責(zé)任心不強，工作出現(xiàn)偏差或者造成一定后果的，考核為不合格，給予批評、扣發(fā)獎金直至調(diào)整工作崗位或解除勞動合同。只有通過考評，才能強化責(zé)任，加強監(jiān)督，保障各項防控措施順利貫徹執(zhí)行。

(三)建立其他法律事務(wù)管理制度

在風(fēng)險社會里，企業(yè)除了采取以上防控措施以外，對內(nèi)、對外還應(yīng)當(dāng)規(guī)范管理，健全制度，依法防控刑事涉案風(fēng)險。對內(nèi)，如在商業(yè)秘密的內(nèi)部防控管理、合同的簽訂與履行管理、責(zé)任安全管理等方面，應(yīng)當(dāng)依法規(guī)范，科學(xué)監(jiān)管。在涉及重要事項上，應(yīng)當(dāng)由法律顧問配合處理。對外，在涉及稅務(wù)、環(huán)保、工商、公安、質(zhì)量監(jiān)督等方面的事務(wù)時，應(yīng)當(dāng)依法建立相應(yīng)的事務(wù)協(xié)調(diào)機制和重大險情應(yīng)急機制，依法積極主動地配合業(yè)務(wù)主管部門，開展相應(yīng)的業(yè)務(wù)，做好工作。

總之，在當(dāng)今風(fēng)險社會里，風(fēng)險暗流涌動，稍有不慎，便可突發(fā)。所以，企業(yè)應(yīng)當(dāng)正確認識涉案風(fēng)險的特征，根據(jù)風(fēng)險的特性，依據(jù)相應(yīng)的處理原則，采取相應(yīng)的防控措施，有效地預(yù)防和控制刑事涉案風(fēng)險，保障企業(yè)健康發(fā)展。

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[13][美]杰克·韋爾奇，[美]約翰·拜恩．杰克·韋爾奇自傳[M]．曹彥博，孫立明，丁浩，譯．北京：中信出版社，2007．