淺析清末修律中的禮法之爭

華偉

摘要：1902年至1911年，清政府最高封建統治集團在厲行“新政”和“仿行立憲”的招牌下，進行了一次修律活動。這次修律活動是中國封建法律向半封建半殖民地法律轉化的開始，但由于二千多年維護綱常等級名分的封建法律思想根深蒂固，因此在修律的過程中，爆發了一場禮教派和法理派的尖銳斗爭。這場斗爭被稱為禮法之爭，是以張之洞、勞乃宣為代表的禮教派和以沈家本、楊度為代表的法理派就修律的主要指導思想進行的爭論。這場長達近十年的爭論，直接影響了中國近代法律的發展方向，啟動了中國法律由封建化向近代化轉型。

關鍵詞：清末修律；禮教派；法理派

一、清末修律概述

1.清末修律的背景

歷史是延續的，但永遠是變的，因革損益，隨時而異，其間僅有緩速顯晦之別。就中國而論，以十九世紀中期以來，最為顯著。致成三千余年之大變局的主因，是由于華夷隔絕之天下，轉為中外聯屬之天下，中國遭遇到前所未有的強敵，處境大非昔比，存亡系于旦夕。

在經歷鴉片戰爭、中法戰爭、中日戰爭、八國聯軍侵華一連串沉重打擊后，清統治階級已經意識到國家生死存亡的嚴重性，主動下詔變法，以求圖存。光緒二十八年二月，清廷下詔。根據諭旨，袁世凱、劉坤一、張之洞舉薦沈家本、伍廷芳主持修律館“就目前新政宜改訂者，擇要譯修”。從此清末修律正式提上日程。清朝朝野上下，爭言變法，包括預備立憲、修訂新律、改革官制、司法革新等內容的“新政”也次第展開。

2.清末修律的指導思想

“清末變法”是本世紀初清朝政府在各種壓力下被迫推行的一次自上而下的重大法律變革。西方列強所施加的政治軍事壓力，是迫使頑固保守的清政府推動法律變革的重要原因。折沖樽趄，模范列強成為變法修律的一個直接目標。但對清朝政府而言，其根本目的是借“變法”之名，敷衍國內的反對勢力，緩和各種矛盾，進而挽救垂危的統治，因此變法修律有不能逾越的一條底線“不戾乎中國數千年相傳之教民情”，實質上仍然要維護“三綱五常”觀念及其所體現的封建專制制度。故清末變法修律的指導思想體現為“參考古今，博輯中外”“務期中外通行”為基本目標，并以“中國法律與各國參考互證”作為修訂法律的基本方法。但在實際上，重心仍然落在“三綱五常”等倫理觀念及相應的倫理秩序上。“模范列強”僅是形式與手段，“固守傳統”才是變法修律核心。故而有人評說清末修律自始至終貫穿著“仿效外國資本主義法律形式，固守中國法制傳統”的方針。

二、禮法之爭的過程

1902年光緒帝下諭旨命沈家本、伍廷芳主持修訂法律館，于是清末轟轟烈烈的修律運動拉開了帷幕。修律活動后來逐漸演變成禮教派和法理派之爭，禮法之爭大致可以分為如下四個階段：

1.第一階段

光緒三十二年（1906年）修訂法律大臣沈家本、伍廷芳“模范列強”，學習西方，制定《刑事民事訴訟法》。這是中國法律史上的第一個單行訴訟法。全文共五章二百六十條，采用資產階級的律師制度和陪審制度。這個訴訟法遭到湖廣總督張之洞為首的禮教派的反對。清廷詢張之洞等之議，《刑事民事訴訟法》未予公布即宣告作廢。

2.第二階段

光緒三十三年八月和十二月，沈家本等先后奏上《大清新刑律草案》和該草案的案語。采用西方資產階級刑法體例，分總則、分則，共分五十三章，三百八十七條。

沈家本等認為《新刑律草案》雖然“仍不決乎我國歷世相沿之禮教民情”，但修訂大旨要“折衷各國大同之良規，兼采近世最新之學說”，這種指導思想為禮教派所不容。妥協之下于《大清新刑律草案》正文后面附加《附則五條》，明確規定大清律中，十惡、親屬容隱、干名犯義、存留養親以及親屬相奸相盜相毆并發塚犯奸各條，均有關于倫紀禮教，未便蔑棄”。中國人犯以上各罪，仍照舊律辦法懲處。

3.第三階段

宣統二年（1910年），《修正刑律草案》交憲政編查館核訂。禮法雙方在這個階段，就刑律的具體條文，以文字互相辯難。最后，憲政編查館基本未采納以勞乃宣為首的禮派意見，但也作了一些調和。《修正刑律草案》經核訂，成為《大清新刑律》，《附則》改為《暫行章程》。

4.第四階段

資政院在清末籌備立憲中具有國會性質，議決法律采用三讀法。憲政編查館特派員楊度到議場說明新刑律的國家主義立法宗旨，尖銳批評封建舊律的家族主義原則。這個講話遭到以勞乃宣為首的禮教派的激烈反對。

三、禮法之爭的主要內容

1.“因倫制禮，準禮制刑”和效法西方“齊一法制”

法理派企圖在法律上學習西方、日本，通過改革中國舊法，挽回主權的派別。他們盛贊西方訴訟、刑事、民事等都各自單獨立法，所以斷弊之制，秩序井然，平理之功，如執符契。批評中國封建法律數千年相沿不變，立法不合憲政，不適需要。禮教派雖然也承認修律要采西國諸律法，但是立法固貴因時，而經國必先正本。他們認為中國修律，只能按照“明于五刑以弼五教”的原則，因倫制禮，準禮制刑，絕對不允許違背封建三綱五常的法律在中國施行。

2.沈家本勞乃宣大辯論

宣統二年（1909年）圍繞《修正刑律草案》，沈家本勞乃宣展開爭論。在爭論干名犯義、犯罪存留養親、親屬相奸、親屬相盜、親屬相毆、殺子孫、殺有服卑幼、妻毆夫夫毆妻、發探等九個問題，勞乃宣都認為應在新刑律正文中，予以特別規定。沈家本則指出，這些問題按照法理，有的不能列入正文，只能附于判決錄中。由于雙方各執所見，最后表決。結果贊成勞乃宣意見的僅少數人，故禮教派失敗，法派勝利。

3.國家主義與家族主義

家族主義就是以家族為本位的國家制度。國家“以家族為本位，對于家族的犯罪，就是對于國家的犯罪。家族制度的特點是嚴定家族內部的尊卑等級，“一人犯罪，誅及父母，連坐族長”。

國家主義是以個人為本位的國家制度，人民對國家負擔義務，國家保證人民有法律內的自由權利。在沒有成年以前，他對國家的一切權利義務，全部交給家長代替行使，但到成年后，家長就要把這些權利義務還給他本人，由他本人行使，不能代替。