小保信箱

“帶車入職”員工駕車上班肇事，單位應否承擔賠償責任

小 ?保：

陳某入職到一家公司，被要求以其自有的一輛小貨車為公司提供送貨服務，即系“帶車入職”的送貨員。半年前，陳某駕駛該車上班時由于闖黃燈而與過斑馬線的我發生碰撞，造成我嚴重受傷。經交警部門認定，陳某負事故的全部責任。后因該車所投保的交強險和商業保險限額不足以理賠，而陳某無力賠償，我只好要求公司擔責，但遭到公司拒絕，理由為貨車雖然是為公司服務，但該車為陳某個人所有，且在事故發生時由陳某所管控，交警部門也已認定陳某為責任人，故完全屬于陳某的個人行為，而與陳某在公司的工作職責無關。請問：公司究竟應否承擔賠償責任？

肖久秀

肖久秀：

公司須承擔賠償責任。

判斷公司應否承擔賠償責任，取決于陳某駕駛“帶車入職”貨車上班時是否屬于職務行為，如果屬于，公司自然難辭其咎。職務行為是員工指從事用人單位授權或者指示范圍內的生產經營活動或者其他勞務活動，以及表現形式是履行職務或者與履行職務有內在聯系的行為。本案陳某的行為具備了該因素：一方面，公司與陳某約定讓陳某“帶車入職”的工作模式，表明陳某自行“帶車”屬于其工作內容和職責之一，駕駛貨車上班或下班均是這一工作模式的必然組成部分。再一方面，貨車的所有權雖然屬于陳某個人，但“帶車入職”模式的存在，也表明貨車同樣屬于公司的送貨車輛，即陳某駕車上班具有履行職務的外在表象。所以公司有責任對你進行賠償。

小 ?保

違反競業禁止“集體跳槽”，并非法不責眾

小 ?保：

我們10個人是同時入職到一家公司擔任高級技術人員、組成開發小組的。與公司的勞動合同中，均有競業限制條款，明確我們在合同存續期間以及解除或者終止勞動合同后的二年內，不得到與公司有著競爭關系的其他單位，或自己開業生產、經營同類產品和從事同類業務;公司在競業限制期限內每月給予每人1000元經濟補償;如果我們違反約定，則每人必須一次性支付給公司10萬元違約金。一個月前，因我們覺得在公司的待遇較低，加之認為公司提供的工作環境不是很好，尤其是一家與公司有著競爭關系的單位，向我們拋出了待遇豐厚、環境優越的“橄欖枝”，我們便選擇了“集體跳槽”。而公司則向我們索要違約金。請問：我們能否以法不責眾為由拒絕承擔違約責任？

姜蕓等10人

姜蕓等：

你們必須承擔違約責任。

一方面，你們必須受到競業限制約束。競業限制是用人單位對員工采取的以保護其商業秘密為目的的一種法律措施，是根據法律規定或雙方約定，在勞動關系存續期間或勞動關系結束后的一定時期內，限制、禁止員工同時就職于業務競爭單位、從事與本單位競爭的業務，包括不得在生產同類產品或經營同類業務且有競爭關系或其他利害關系的別的單位兼職或任職，也不得自己生產與單位有競爭關系的同類產品或經營同類業務。《勞動合同法》第二十三條第二款和第二十四條分別規定：“對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協議中與勞動者約定競業限制條款。”“競業限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員。”即只要是相關人員與用人單位簽訂了競業限制協議，便會產生對應的法律約束力。正因為你們屬于公司的高級技術人員，掌握著公司的商業秘密，而公司已經與你們達成了競業限制條款約定，甚至同意對你們給予一定補償，決定了你們必須嚴格遵守。另一方面，你們所應承擔的違約責任并不因“集體跳槽”而免除，即并非法不責眾。法不責眾是指當某項行為具有一定的群體性或普遍性時，即使該行為含有某種不合法或不合理因素，法律對其也難予懲戒。但是我國法律，至少是勞動法律中并沒有這樣的規定。甚至《勞動合同法》第二十三條第二項還明確規定：“勞動者違反競業限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。”即其中并沒有將“集體跳槽”的違反競業限制行為排除在承擔責任之外。

小 ?保

他人用我丟失的身份證冒名招工，我應否

代人受過

小 ?保：

半年前，我的身份證丟失后，曾到公安機關申報并補領。誰知，拾得者卻利用身份證上的頭像與其存在相似之處，聲稱自己是包工頭，假冒我的名義高薪招聘季節性搬運工。搬運工作結束后，由于拾得者攜帶從老板處結清的全部工資潛逃，被招聘的7名雇工根據身份證上的住址等找到了我。盡管經過我一再解釋，7名雇工通過詢問和比對也知道自己確屬上當受騙，但他們卻以我沒有辦理掛失或通過登報向社會聲明原身份證作廢，導致他們無法獲取真實信息為由，認為我只能成為“替罪羊”，即必須承擔支付被拖欠工資的責任。請問：我真的只有代人受過嗎？

丁俊玲

丁俊玲：

你無需代人受過。

一方面，身份證丟失后，并非必須辦理掛失和登報聲明。《居民身份證法》第十一條規定：“居民身份證丟失的，應當申請補領。”即“申請補領”是身份證丟失后，公民所應盡的唯一法定義務。甚至我國目前也沒有公民在辦理身份證補領手續時，必須另行辦理掛失和登報聲明作廢的規定。被拾得者所招聘的7名雇工，自然不能將辦理掛失和登報聲明作廢的做法強加于你。更何況即使你這樣做了，由于涉及面畢竟有限，他們也未必就能知道相關信息。另一方面，拾得者的招聘行為，對你沒有任何法律約束力。《合同法》第四十八條、第四十九條分別規定：“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經被代理人追認，對被代理人不發生效力，由行為人承擔責任。”“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。”正因為你并沒有委托拾得者招聘雇工，甚至整個招聘行為完全是拾得者假冒你的名義所為，決定了拾得者的行為當屬無權代理。同時，由于身份證上的照片等信息是防止身份證被冒用的最好依據，公民在使用身份證證明身份時，相對人負有核對人、證一致的義務，只有在確認無誤后方可與持證人辦理相關事務。7名雇工之所以上當受騙，無疑與沒有認真核對身份證上的相關信息密不可分，即他們對自己被騙也具有疏忽大意或者輕信可以避免的過錯。在此情況下，自然不能認定他們當時有理由相信拾得者就是身份證的主人，或者說拾得者與你是同一個人。據此，拾得者的行為對你無效，7名雇工只能向拾得者索要工資。

小 ?保

合伙人雖已退伙，也須承擔之前支付員工工資的

責任

小 ?保：

張某與祝某曾簽訂合伙協議，共同經營性質為個體工商戶，登記業主為張某的超市。由于管理不善，超市虧損嚴重。半個月前，祝某與張某達成退伙協議：由張某補償祝某投資款的30%，并在半年內付清;超市由張某獨自經營，所有債務由張某承擔。但該協議并沒有向作為員工的我們公布。誰知，張某早就心懷不軌，祝某剛剛離開，他便悄悄將超市轉讓，然后攜款潛逃。面對我們索要被拖欠工資的請求，祝某卻以營業執照上的經營者只是張某一人，更何況其已經退伙且約定過由張某承擔債務為由拒絕。請問：祝某究竟應否擔責？

江雪飛等4人

江雪飛等：

祝某仍需承擔支付你們被拖欠工資的義務。

一方面，祝某同樣屬于支付被拖欠工資的義務主體。《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第五十九條規定：“在訴訟中個體工商戶以營業執照上登記的經營者為當事人。有字號的，以營業執照上登記的字號為當事人，但同時注明該字號經營者的基本信息。營業執照上登記的經營者與實際經營者不一致的，以登記的經營者和實際經營者為共同訴訟人。”即營業執照上登記的經營者并非確定當事人的唯一依據，只要營業執照上登記的經營者與實際經營者不一致，則兩者均屬于當事人。正因為祝某屬于實際經營者之一，決定了其不能借口自己并非營業執照上登記的經營者，而將自己排除在責任人之外。另一方面，祝某必須對被拖欠的工資承擔連帶責任。《最高人民法院關于貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第53條規定：“合伙經營期間發生虧損，合伙人退出合伙時未按約定分擔或者未合理分擔合伙債務的，退伙人對原合伙的債務，應當承擔清償責任;退伙人已分擔合伙債務的，對其參加合伙期間的全部債務仍負連帶責任。”即鑒于你們被拖欠的工資形成于張某與祝某合伙期間，也就意味著不管祝某在退伙時，是否同張某議定你們被拖欠的工資由誰承擔、如何承擔，祝某都必須承擔連帶義務，而不能以已約定“所有債務由張某承擔”為由推卸責任。連帶責任是指依照法律規定或者當事人的約定，兩個或者兩個以上的當事人對于共同債務，具有不分份額、不分先后順序地根據權利人的請求，承擔責任的義務。也就是說，對于被拖欠的工資，你們有權要求張某與祝某共同擔責，也有權要求他們當中的任何一人全部支付或者部分支付。

小 ?保

單位所定規章制度，未經全體職工或

職代會討論無效

小 ?保：

我們與一家公司的勞動合同中約定，工資采取“底薪+提成”的形式，提成按各自銷售金額的5%分別計算，實行多勞多得。合同履行半年后，公司發現因我們的提成收入太高，已經引發生產一線生產員工的妒忌、不滿和攀比，曾與我們協商，要求縮減提成比例，被我們拒絕。公司在新制定的規章制度中規定：員工的最高提成不得超過各自銷售金額的3%，強行縮減了我們的提成。而該規章制度既未經全體職工或職工代表會議決定，也未與工會協商。請問：公司的做法對嗎？

黨麗萍等6人

黨麗萍等：

公司的做法是錯誤的，其所制定的規章制度中的內容對你們并沒有法律約束力。

《勞動合同法》第四條規定：“用人單位應當依法建立和完善勞動規章制度，保障勞動者享有勞動權利、履行勞動義務。用人單位在制定、修改或者決定有關勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛生、保險福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規章制度或者重大事項時，應當經職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協商確定。在規章制度和重大事項決定實施過程中，工會或者職工認為不適當的，有權向用人單位提出，通過協商予以修改完善。用人單位應當將直接涉及勞動者切身利益的規章制度和重大事項決定公示，或者告知勞動者。”《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十九條同樣指出：“用人單位根據《勞動法》第四條之規定，通過民主程序制定的規章制度，不違反國家法律、行政法規及政策規定，并已向勞動者公示的，可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據。”即用人單位雖然可以根據自身的實際情況建立規章制度，但并不等于有權隨心所欲，而是必須以合法為前提，也就是應當經過討論、提案、協商的民主程序。可公司的行為，恰恰違反了“應當”的強制性規定：一方面，國家統計局《關于工資總額組成的規定》第六條第（三）項明確指出：“按營業額提成或利潤提成辦法支付給個人的工資”屬于計件工資（勞動報酬）的范圍。即公司變更提成同樣屬于變更勞動報酬。另一方面，公司所制定的相應規章制度，既未經全體職工或職工代表會議討論，也未與工會協商。正因為如此，決定了公司的相應規章制度無效，且從一開始時起便對你們沒有任何法律約束力，公司自然不能將之作為縮減你們提成的依據。

小 ?保

派遣工已向用工單位遞交辭呈，為何仍屬違法解除合同

小 ?保：

我經過一家勞動派遣單位送往外地為期半年的培訓后，被派遣到一家公司任職。由于我在公司遭受同行排擠，才華難于施展，加之地處海口的另一家企業向我伸出了高待遇、高保障、好環境的“橄欖枝”，我遂提前30天向公司提交了書面辭呈。可在我離職后的近日，勞動派遣單位卻以我違法解除勞動合同為由，要求我賠償1.5萬元培訓費及其已支付給公司的3萬元違約金。而我認為，《勞動合同法》第三十七條已明確規定：“勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。”即既然我已經如期向公司提交書面辭呈，自然便無需承擔任何責任。對嗎？

楊 ?笑

楊 ?笑：

你的觀點是錯誤的，即你的確必須向勞動派遣單位承擔賠償責任。

一方面，你的行為屬于違法解除勞動合同。雖然《勞動合同法》第三十七條有著相應的規定，但值得注意的是，勞動者通知的對象，只能是“用人單位”，而本案的用人單位只能是勞動派遣單位，而非公司。因為該法第五十八條還指出：“勞務派遣單位是本法所稱用人單位，應當履行用人單位對勞動者的義務。勞務派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同，除應當載明本法第十七條規定的事項外，還應當載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。勞務派遣單位應當與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同，按月支付勞動報酬;被派遣勞動者在無工作期間，勞務派遣單位應當按照所在地人民政府規定的最低工資標準，向其按月支付報酬。”即與你具有勞動關系的只是勞動派遣單位，公司只不過是“用工單位”，從而決定了你雖然已經向公司提交辭呈，但卻由于對象錯誤，導致并不等于向勞動派遣單位提交辭呈。對于勞動派遣單位來說，同樣屬于不辭而別。另一方面，你應當承擔賠償責任。《勞動合同法》第九十條規定：“勞動者違反本法規定解除勞動合同，或者違反勞動合同中約定的保密義務或者競業限制，給用人單位造成損失的，應當承擔賠償責任。”而《違反〈勞動法〉有關勞動合同規定的賠償辦法》第四條則進一步指出：“勞動者違反規定或勞動合同的約定解除勞動合同，對用人單位造成損失的，勞動者應賠償用人單位下列損失：（一）用人單位招收錄用其所支付的費用;（二）用人單位為其支付的培訓費用，雙方另有約定的按約定辦理;（三）對生產、經營和工作造成的直接經濟損失;（四）勞動合同約定的其他賠償費用。”正因為勞動派遣單位已經為你支付培訓費，并由于你的離職導致不得不向公司支付違約金的直接損失，決定了你難辭其咎。

小 ?保

名義老板與實際老板不一致，該向誰索要被拖欠的工資

小 ?保：

個體工商戶李某開了一家超市。因負債累累，為避免被債權人“找茬”，遂通過工商管理機關，將超市營業執照中的經營者變更成其好友鐘某，然后以鐘某的名義繼續經營，而實際經營者仍然是李某。半年前，李某以鐘某的名義招聘我為收銀員，且最終由鐘某出面與我簽訂了書面勞動合同。近日，由于我被拖欠兩個月共計4000元工資，我曾要求鐘某支付。鐘某至此才說出實情，并以李某是實際經營者，其既沒有參與經營，也沒有參與管理，更沒有獲取任何利益為由，宣稱我無權向其索要。而李某也置之不理。請問：在名義老板與實際老板不一致的情況下，我該向誰索要工資？

白 ?雪

白 ?雪：

你既可以要求鐘某一人支付，也可以要求鐘某與李某共同承擔責任。

一方面，從合同角度上看，鐘某必須支付工資。鐘某雖然只是名義上的經營者，但由于與你簽訂書面勞動合同的是鐘某而非李某，根據合同相對性原則，意味著只有鐘某和你才是勞動合同中的當事人，即鐘某系“用人單位”，你是其所聘請的勞動者。而《勞動合同法》第二十九條、第三十條分別規定：“用人單位與勞動者應當按照勞動合同的約定，全面履行各自的義務。”“用人單位應當按照勞動合同約定和國家規定，向勞動者及時足額支付勞動報酬。”也就是說，鐘某屬于支付工資的義務主體。另一方面，從無效民事行為角度上看，鐘某難辭其咎。《勞動合同法》第二十六條第（一）項規定，以欺詐手段，使對方在違背真實意思的情況下訂立的勞動合同無效。第二十八條也指出：“勞動合同被確認無效，勞動者已付出勞動的，用人單位應當向勞動者支付勞動報酬。”即鑒于鐘某以訂立勞動合同為目的，隱瞞超市的經營真相，誘使你錯誤認為鐘某是用人單位，并不知道李某才是實際用工人，決定了彼此簽訂的書面勞動合同當屬無效，但基于你屬被騙且已經付出相應勞動，鐘某作為用人單位同樣必須支付勞動報酬。再一方面，從訴訟主體資格上看，鐘某不得推卸責任。《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第五十九條規定：“在訴訟中，個體工商戶以營業執照上登記的經營者為當事人。有字號的，以營業執照上登記的字號為當事人，但應同時注明該字號經營者的基本信息。營業執照上登記的經營者與實際經營者不一致的，以登記的經營者和實際經營者為共同訴訟人。”即鑒于鐘某是“營業執照上登記的經營者”，決定了你有權要求鐘某和“實際經營者”李某共同承擔支付工資的責任。

小 ?保

格式勞動合同未盡提醒義務，雖有賠償約定員工也能免責

小 ?保：

我是一家公司的司機，專門負責從事貨物運輸。我與公司簽訂的書面勞動合同，是由公司提供的格式文本，其中提到“如在運輸過程中出現貨物毀損，不論是什么原因所造成”，我均必須承擔賠償責任。由于公司沒有以任何文字、字體、符號或者其他明顯標志作出提示，而我沒有細看，以至于我當時沒有提出過任何異議。一個月前，我在運輸貨物時，因突然出現山體滑坡，我緊急之下只好棄車逃走，雖然自己因此未受到傷害，但卻造成6萬余元的貨物損失。近日， 公司以合同已約定在先為由，要我全額賠償。而我盡管一再抗辯，但公司卻固執己見。請問：我究竟應否承擔賠償責任？

練芳茹

練芳茹：

你有權拒絕承擔賠償責任。

一方面，本案損失不在你應當承擔賠償責任的法定賠償范圍。對勞動者賠償責任的確定，集中體現在三部法律、法規之中，即《勞動法》第一百零二條規定：“勞動者違反本法規定的條件解除勞動合同或者違反勞動合同中約定的保密事項，對用人單位造成經濟損失的，應當依法承擔賠償責任。”《勞動合同法》第九十條指出：“勞動者違反本法規定解除勞動合同，或者違反勞動合同中約定的保密義務或者競業限制，給用人單位造成損失的，應當承擔賠償責任。”《工資支付暫行規定》第十六條明確規定：“因勞動者本人原因給用人單位造成經濟損失的，用人單位可按照勞動合同的約定要求其賠償經濟損失。”與之對應，本案的貨物損失是由于自然災害所造成，甚至對你來說，是不能預見、不能避免、不能克服的不可抗力，即根本不在上述規定之內。另一方面，本案對應的格式條款內容對你沒有約束力。《合同法》第三十九條、第四十條分別規定：“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。”“格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。”正因為公司在合同中事先設定“不論是什么原因所造成”貨物毀損，均必須由你承擔賠償責任之格式內容的目的，在于免除自身責任、加重你的責任，甚至違反確定勞動者賠償責任的法律規定，而公司又沒有采取合理的方式提請你注意，決定雖然你已經在勞動合同中簽字，但相關內容卻當屬無效，且從一開始時起便對你沒有任何法律約束力。

小 ?保

（以上8則問答來件由江西省興國縣人民法院顏梅生解答）