國有股權轉讓中潛在法律問題的對策研究

◎ 陳曉剛（天津市建工集團（控股）有限公司，天津 300384）

國有股權轉讓不僅是市場經濟產權制度改革的重點問題，同時也是改革國有企業管理制度，建設現代企業管理模式的必要條件。我國國有股權轉讓在市場經濟發展、社會變革、法律制度日趨完善的背景下逐步規范化、公開化、效益化。但在股權轉讓的實踐工作中，依然存在著大量潛在的法律問題。因此，需要研究和分析股權轉讓過程中存在的問題和對策，從而防范股權轉讓流程中的潛在風險、減少國有資產流失、實現市場資源的優化配置、保證國有資產保值增值。

1 我國國有股權轉讓現狀分析

1.1 國有股權轉讓概述

國有股權轉讓是指股東將其持有的股份按照法律規定的方式和程序轉讓給有權受讓方的行為。我國國有股權轉讓在股權分置改革的引導下大體呈現出以下特點。

第一，轉讓方式單一化。據統計，協議轉讓是國有股權轉讓的重要轉讓方式，約70%的股權轉讓是通過協議轉讓形式完成的。根據《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》（國資委、財政部令[2003]第3號）的規定，國有股權轉讓的方式包括拍賣、招投標、協議轉讓及其他方式，但在實踐中，協議轉讓方式在國有股權轉讓中占有較大比例。一方面源于協議轉讓程序完整、有很強的操作性和行政性，另一方面，國家對股權協議轉讓程序有較為詳細的規定，市場主體對股權協議轉讓有較高的認可度。

第二，收購主體多元化。市場經濟的發展及私有資本開放投資，給予大量民營資本參與股權轉讓的機會，使得自然人、外資企業、民營資本能夠參與到國有股權轉讓過程中來，國有股權轉讓受讓主體呈現出多元化特點。

1.2 國有股權轉讓方式與流程

2003年12月31日，國務院國資委與財政部聯合發布了《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》，對我國企業國有產權轉讓行為做出了規范。因國有股權屬于國有產權范疇，因此國有股權轉讓同樣適用該辦法。根據該辦法第五條規定，國有股東轉讓國有股權的方式包括拍賣、招投標、協議轉讓以及國家法律法規規定的其他方式。而我國上市公司國有股權轉讓方式則主要有包括協議轉讓、無償劃撥、司法裁定等方式。

對于國有股權轉讓流程，不同類型的股權對應著不同的流程。對于非上市公司的國有股權，依據《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》的規定，在轉讓前應做好可行性研究、形成書面決議，繼而開展清產核算、資產評估，并進行為期20個工作日的公告以披露轉讓方信息、征集受讓方，最后視情況采取拍賣、招投標或協議轉讓的方式與受讓方達成合意，簽訂轉讓合同。而對于上市公司的國有股份，除了遵循3號令還應遵循《國有股東轉讓所持上市公司股份管理暫行辦法》（國資委、證監會令[2007]第19號）的特殊要求。根據該辦法的規定，國有股權轉讓需按照以下流程進行：決策階段、審核階段、協議簽訂階段、交付階段。

2 國有股權轉讓潛在法律風險分析

2.1 股權受讓方條件核準不規范

《國有股東轉讓所持上市公司股份管理暫行辦法》對上市公司的國有股權轉讓受讓方做出了具體規定：“國有股權轉讓受讓方為自然人的應具備良好的財務狀況和支付能力，具有良好的商業信用……”但在實踐中，一方面法律法規并未對受讓方所具備的條件做出明確約束。如“具有良好的財務狀況和能力”、“具有良好的商業信用”，其判定標準尚不明確，如何衡量受讓方財務狀況、支付能力及商業信用等，相關文件也沒有給出確切的衡量方法和相關指標。另一方面，股權轉讓過程中受讓方具備條件審核程序不明確，例如《國有股東轉讓所持上市公司股份管理暫行辦法》雖然對受讓所必備的條件做出了規定，但“必要的受讓條件”的合理性及受讓條件審核程序都存在規定模糊性和程序風險性。此外，股權轉讓協議報國務院國資委審批核準的具體時限也較為模糊，為上市公司股權轉讓的實踐操作留下了一定的障礙。

2.2 國有股權資產評估機制不完善

國有股權資產評估是指依據法律法規由專門的機構和人員在某一時點上對國有資產的價值進行估算和衡量，以此來確定國有股權的經濟價值的活動。國有股權評估機制應遵循真實、可靠原則，按照國家法律法規和相關制度流程對國有資產進行客觀公正的評審。但在實際工作中，我國國有股權轉讓資產評估依舊存在諸多問題。

一方面，資產評估機構公正性較差。資產評估機構是中介機構，其資產評估程序和方法都應該按照《國有資產評估管理辦法》及其實施細則執行，從而確保其公正公開。但在現實情況中，資產評估機構往往受部分行政主管部門行政力量的影響，從而導致評估機構難以按照實際情況做出精確評估，造成了國有資產流失。另一方面，資產評估內容完整性較低。企業資產包括有形資產和無形資產，但在股權轉讓實際工作中，許多國有資產轉讓方都只是對有形資產進行評估而都忽視了無形資產的價值。此外，在資產評估過程中漏估、定價不明確、虛假評估的現象也時有發生。再加上我國當前有關無形資產評估的法律制度還不健全，造成了大量無形資產價值的流失，最終影響了國有資產評估的整體質量。

2.3 股權轉讓程序規定有待改善

《國有股東轉讓所持上市公司股份管理暫行辦法》對規范我國國有股權轉讓起到了很大的作用，對上市公司國有股權轉讓行為也起到了很大的監督作用，同時活躍了國有資產和非國有資產的市場活力。但在相關股權轉讓審批程序上仍存在很多問題。

目前，有關我國國有股權轉讓的規定大多分布于多個法規和規章制度中，關于股權轉讓審批程序和審批主體的規定也存在著重合與區別的現象。一方面對各級國資委職能定位與審批權限沒有做出明確的說明和解釋，不同監管主體之間的職責發生部分重合。另一方面，對與固有股權轉讓價格規定也未做出統一指標和權威的計算公式，容易造成國有資產價值流失風險。此外，我國有股權轉讓往往采用協議轉讓的方式，缺乏市場競爭力，形成國有資產低價轉讓和資產價值流失。

3 完善國有股權轉讓問題對策研究

3.1 明確受讓方轉讓條件

針對股權受讓方條件核準不規范風險，可以從以下幾個方面加強完善。

第一，轉讓方在對國有股權進行轉讓時，應按照國家有關規定，在國家產權轉讓批準機構的審核下，遵循市場指導原則，研究確定相關受讓方條件，對受讓方條件做出詳細說明和解釋并及時公布受讓方條件。此外，在國有股權轉讓過程中，還應持續對受讓方的執行情況做監督和反饋，以降低受讓方條件審核風險。

第二，在受讓方條件審核過程中，應對審核流程做出明確規定。例如明晰拍賣、招投標、協議轉讓以及無償劃撥、司法裁定等轉讓方式所對應的不同審核流程，確定各流程對應的審批主體與審批時限，多方面采取措施加強轉讓流程審核及對轉讓方、受讓方的條件約束，降低流程審核風險。

3.2 規范和完善國有股權資產評估機制

完善國有股權轉讓資產評估機制，就要保證國有資產價值的科學化、制度化、標準化衡量，同時清理債務、明確凈資產，防治國有資產流失。具體可通過以下兩方面著手完善：

第一，提高國有資產評估的公正性。針對包括國有股權在內的國有資產評估，一方面要加強法律法規的建設，建立明確的資產評估體系，使國有資產評估指標統一化、標準化。另一方面，加強資產評估中介管理，肅清資產評估中不公正不透明現象。保證資產評估中介的客觀性、公正性。

第二，提高國有無形資產評估的科學性。新興產業的發展使得無形資產受到人們越來越多的關注。在國有資產評估內容里應加大對無形資產的評估比重。科學界定無形資產范圍，針對不同的無形資產采取不同的種評估方法、制定統一指標體系。將無形資產真正納入資產評估的價值范疇之中。

3.3 改進國有股權轉讓程序

如前所述，國有股權轉讓相關規定多分布于不同法律法規中，轉讓審批程序與審批主體存在重合現象，各部門要求的審核程序也不盡相同。對此，可以由國務院牽頭，整合當前國有股權轉讓的相關規定，在保障國家利益的基礎上，簡政放權、精簡國有股權轉讓審批程序。例如，在國有上市公司股權轉讓時，整合國資委與證監會相關審批程序，提高國有資產轉讓效率。針對不同類型的國有股權，根據市場需求，提供靈活的轉讓方式供選擇，在每種轉讓方式下，推出合適的審批程序，而非適用統一的審批程序。此外，國有股權轉讓程序中還應當注重對受讓方的利益保護，不能一味地強調保護國有資產而忽略了另一方市場主體的利益。通過改進國有股權的轉讓程序，可以提高股權轉讓的效率，促進國有資產形式靈活轉變，在保障了國有資產不流失的前提下，促進了市場經濟的活躍。

4 結束語

隨著我國市場經濟制度的不斷確立、經濟水平的不斷提升，各類型的股權轉讓活動也越來越頻繁。國有股權的轉讓作為市場經濟活動的一部分，應當與時俱進，不斷提高轉讓效率和質量，以適應我國經濟的發展要求。然而，解決國有股權轉讓的若干法律問題，要求從法律制度、監管思路、程序設計等方面都要進行改進和調整，需要自上而下各個主管部門的配合，此外，企業自身、資產評估機構均需要進行相應的改進，以共同解決當前我國國有股權轉讓過程中的問題，促進國有股權轉讓經濟活動的發展。