對澳投資恰逢其時

文/劉依蘭 范稟冰 陳云曉 編輯/劉麗娟

對澳投資恰逢其時

文/劉依蘭 范稟冰 陳云曉 編輯/劉麗娟

從降低投資審查門檻到農(nóng)業(yè)、金融業(yè)等具體行業(yè)的開放性政策，以及與投資活動相關的人員簽證、爭端解決等保障機制的建設，中澳自貿(mào)協(xié)定實現(xiàn)了關于促進中國企業(yè)赴澳投資的“一攬子”政策，將使相關業(yè)務辦理更加便利化，并將為今后中國企業(yè)赴澳投資帶來新機遇。

中澳自貿(mào)協(xié)定的簽署，將為中國企業(yè)投資澳大利亞，尤其是在食品、農(nóng)業(yè)、采礦、資源和制造業(yè)等一系列關鍵領域，帶來更多的機遇和便利。

降低審查門檻

通過澳大利亞政府的投資審核，是赴澳投資實務操作中的重要環(huán)節(jié)。澳大利亞《1975年外國收購和接管法》規(guī)定，外國實體在澳大利亞收購某些資產(chǎn)需要通知并獲得澳大利亞國庫部長（財政部長）的批準。該法案由澳大利亞外國投資審查委員會（Foreign Investment Review Board， FIRB）負責執(zhí)行。現(xiàn)行澳大利亞的對外投資法律規(guī)定，澳大利亞外國投資審查委員會（FIRB）對中國的私營企業(yè)或個人赴澳投資的審查起點目前為2.52億澳元（約合人民幣11.44億元）。

中澳自貿(mào)協(xié)定實施后，中國私營投資者對澳大利亞的投資，F(xiàn)IRB的審查起點將大幅提高到10.94億澳元（約合人民幣49.67億元）。這與澳大利亞在其他雙邊自由貿(mào)易協(xié)定下適用于美國、日本和韓國赴澳投資者的投資審查起點相同。這使中國私營投資者在對澳大利亞進行投資時，在審批方面獲得與美國、日本、韓國投資者的平等待遇。

中澳自貿(mào)協(xié)定中關于FIRB審查起點的修改，將便利中國私營投資者赴澳投資，加快投資速度。根據(jù)普華永道的統(tǒng)計，中國投資者2014年赴澳投資的主要領域包括商業(yè)地產(chǎn)、基礎設施、礦產(chǎn)能源業(yè)、休閑及零售業(yè)以及制造業(yè)、農(nóng)業(yè)等。其中，房地產(chǎn)領域的投資項目增長迅猛。根據(jù)房地產(chǎn)咨詢機構(gòu)萊坊（Knight Frank）的報告，中國投資者2014年對澳大利亞的房地產(chǎn)投資總額超過40億美元。這一數(shù)字甚至超過了2009年至2013年中國對澳大利亞的房地產(chǎn)投資總額。中澳自貿(mào)協(xié)定生效之后，類似的大型投資項目可能不再需要FIRB審批。對于未來中國私營投資者在澳大利亞進行大型投資項目，這一項修改無疑是一個利好消息。

上述投資審查門檻的降低并不適用于部分領域。第一，F(xiàn)IRB認定的敏感行業(yè)，包括國防相關行業(yè)、通訊、交通、媒體以及大部分的土地、鈾、钚的開采。第二，對農(nóng)業(yè)用地的投資適用其特殊規(guī)定：自2015年3月1日起，中國在澳大利亞的農(nóng)業(yè)用地投資審查起點，從2.52億澳元（約合人民幣11.44億元）下降至1500萬澳元（約合人民幣0.68億元）；自2015年12月1日起，中國在澳大利亞的農(nóng)業(yè)綜合企業(yè)投資審查起點，將從2.52億澳元（約合人民幣11.44億元）下降至5500萬澳元（約合人民幣2.5億元）。這一標準與澳大利亞在同類自由貿(mào)易協(xié)定項下適用日本、韓國投資者的審查起點相同。這一調(diào)整是由于澳大利亞前一屆政府在任期間，外商投資農(nóng)業(yè)用地投資審查起點較高，新一屆的聯(lián)盟黨政府上臺之后，為了履行競選中的承諾，加強了對外國農(nóng)業(yè)投資的監(jiān)管。第三，F(xiàn)IRB對中國國有企業(yè)和主權(quán)投資基金的審批仍適用當前的政策，即不論投資金額大小，均需接受FIRB審查。這與美國、新西蘭、日本、韓國等已經(jīng)和澳大利亞簽署雙邊自由貿(mào)易協(xié)定國家的規(guī)定是一致的。中澳自貿(mào)協(xié)定簽署之后，澳大利亞政府表示將對此設置三年的審查期，考慮是否放寬對中國國有企業(yè)和主權(quán)投資基金的審批。

關稅減讓帶動農(nóng)業(yè)投資

中澳自貿(mào)協(xié)定對大多數(shù)農(nóng)產(chǎn)品實行了大幅度關稅減讓或零關稅政策，這將帶動中國企業(yè)對澳農(nóng)業(yè)領域投資的發(fā)展。根據(jù)中澳自貿(mào)協(xié)定的安排，中澳兩國的農(nóng)產(chǎn)品實現(xiàn)了較高水平的自由化。新華社報道，中澳自貿(mào)協(xié)定生效后，中澳雙方出口貿(mào)易中85.4%的產(chǎn)品將實現(xiàn)零關稅。在減稅過渡期后，澳大利亞實現(xiàn)零關稅的稅目占比和貿(mào)易額占比將達100%，而中國實現(xiàn)零關稅的稅目占比和貿(mào)易額占比將分別達到96.8%和97%。

由于澳大利亞是農(nóng)產(chǎn)品主要出口國，中澳自貿(mào)協(xié)定將整體降低澳大利亞農(nóng)產(chǎn)品進入中國的關稅，促進澳大利亞農(nóng)產(chǎn)品向中國的銷售。其中，中國對包括乳制品、牛肉、葡萄酒、海鮮等多種農(nóng)、水產(chǎn)品設置過渡期，在過渡期結(jié)束后關稅將降為零。

上述關稅減讓政策，無疑將對中國國內(nèi)的農(nóng)產(chǎn)品企業(yè)造成較大的沖擊，使中國國內(nèi)農(nóng)產(chǎn)品市場的競爭更為激烈。從另一個角度看，這也為中國投資澳大利亞農(nóng)業(yè)，并購澳大利亞的優(yōu)質(zhì)農(nóng)業(yè)生產(chǎn)、銷售設施，將澳大利亞的優(yōu)質(zhì)農(nóng)產(chǎn)品引入中國，提供了動力和契機。以乳業(yè)為例，國內(nèi)幾大乳制品企業(yè)均已在澳大利亞和新西蘭等主要的乳制品輸出國做出布局，如光明食品、貝因美、新希望乳業(yè)、伊利股份、蒙牛乳業(yè)、三元股份等。中澳自貿(mào)協(xié)定對乳制品的關稅減讓，有望繼續(xù)鼓勵中國乳制品企業(yè)赴澳投資，未來，中國在澳大利亞乳制品領域的并購活動，將持續(xù)增加。

服務貿(mào)易大幅開放

在中澳自貿(mào)協(xié)定簽署之前，中澳之間的服務貿(mào)易已呈逐年上升趨勢。中國商務部的數(shù)據(jù)顯示，2014年，中澳服務貿(mào)易總額達到167.15億美元，其中中國對澳大利亞的服務貿(mào)易出口為36.65億美元，而澳大利亞對中國的服務貿(mào)易出口則為130.5億美元。

中澳自貿(mào)協(xié)定對雙邊的服務貿(mào)易做出了較大幅度的開放承諾，并將在服務貿(mào)易領域探索負面清單管理模式。澳大利亞給予中國的開放承諾程度高于澳大利亞最近與韓國、日本分別簽署的自由貿(mào)易協(xié)定中的承諾，而中國也做出了較大幅度的開放承諾。尤其值得注意的是，在服務貿(mào)易方面，中澳自貿(mào)協(xié)定中約定澳大利亞將對中國以負面清單形式開放澳大利亞的服務部門，澳大利亞由此成為世界上首個對我國以負面清單方式做出服務貿(mào)易承諾的國家。預計負面清單的管理模式將促進中國企業(yè)赴澳投資更為自由和多樣化。

采用現(xiàn)場實地踏勘方式進行外業(yè)核查。指結(jié)合岸線類型識別原則，通過將識別的海岸線類型進行實際勘察，對岸線的位置、類型進行核查，定性分析提取海岸線的形態(tài)。對內(nèi)業(yè)提取的人工岸線的位置、拐點，進行不少于10%的核查并修改。

此外，澳大利亞和中國相互承諾，除少數(shù)領域外，在服務貿(mào)易領域給予對方最惠國待遇，即如果日后中國或澳大利亞對其他國家在自由貿(mào)易協(xié)定項下提供更為優(yōu)惠的待遇，對方也將適用同樣的優(yōu)惠待遇。換言之，中國投資者在澳投資的服務貿(mào)易項目在日后可以自動享受他國投資者在澳大利亞日后簽署的自由貿(mào)易協(xié)定項下的優(yōu)惠待遇。

深化金融服務

中資銀行在澳大利亞扎根已久，最早在澳大利亞開設分行的中國銀行至今已經(jīng)在澳大利亞持續(xù)經(jīng)營30年。隨著中澳之間經(jīng)貿(mào)、投資的不斷升溫，中資銀行在澳大利亞的版圖和規(guī)模也日益壯大，并且為諸多中國企業(yè)在澳投資、并購，特別是對能源、資源產(chǎn)業(yè)類需要大資金投入的項目，提供了重要的信貸支持。根據(jù)彭博社匯總的澳大利亞審慎監(jiān)管機構(gòu)（APRA）的數(shù)據(jù)，截至2014 年4月，中國四大國有銀行對澳大利亞非金融公司的貸款余額已達119億澳元（約合540.26億人民幣）。

根據(jù)中國的要求，澳大利亞在中澳自貿(mào)協(xié)定下承諾將對中國在澳大利亞設立的分行的流動性覆蓋率要求從100%降至40%，中資銀行在澳大利亞設立的分行的資金成本將大幅降低。這也為中資銀行進一步增加在澳的分支機構(gòu)數(shù)量以及降低運營成本，提供了有利條件，有助于中資銀行在澳的持續(xù)發(fā)展。

在此之前，中國人民銀行和澳大利亞央行于2014年11月簽署了一項金融備忘錄，為在悉尼設立正式的人民幣業(yè)務清算行提供了便利。2015年2月9日，中國銀行作為選定的人民幣業(yè)務清算行，在悉尼正式啟動。清算行將為澳大利亞和中國企業(yè)之間的跨境人民幣交易提供更為直接和便利的途徑，極大地節(jié)省貿(mào)易、交易的時間和匯兌成本，并且提高了跨境人民幣交易的效率。除此之外，2015年4月8日，澳大利亞儲備銀行與中國人民銀行續(xù)簽了雙邊本幣互換協(xié)議，互換規(guī)模為400億澳元/2000億人民幣，有效期為三年，可由任意一方啟動。這份協(xié)議為2012年兩國央行簽署的本幣互換協(xié)議的續(xù)延。此次簽署兩國本幣互換協(xié)議的主要目的依然是支持中澳兩國間的貿(mào)易和投資，尤其是促進以本幣結(jié)算的貿(mào)易和投資，并加強雙邊金融合作。該協(xié)議反映出兩國之間人民幣結(jié)算貿(mào)易和人民幣計價投資機遇的增加。

上述一系列中澳間金融領域的合作，有利于中澳兩國企業(yè)和金融機構(gòu)使用人民幣進行跨境交易，增強中資銀行在澳大利亞的運營能力，促進雙邊貿(mào)易投資便利化，為中國企業(yè)赴澳投資提供強有力的金融支持。

人員流動便利化機制

人員流動是開展服務貿(mào)易的重要基礎，充分便利的入境機制，使有關服務貿(mào)易人員能夠把握經(jīng)貿(mào)活動的機會，為企業(yè)經(jīng)營活動提供支撐。澳大利亞在中澳自貿(mào)協(xié)定中擴大了有關服務貿(mào)易人員流動的準入承諾，也是目前在《假日工作簽證安排》下給予中國相關準入人數(shù)最多的發(fā)達國家。

澳大利亞在中澳自貿(mào)協(xié)定中，針對中國向澳大利亞派出工程和技術人員的簽證問題，設立了新的便利機制，專門為中方有關工程和技術人員赴澳申請簽證和工作許可開通綠色通道，從事食品和農(nóng)業(yè)、資源和能源、交通、電信、供電和發(fā)電、環(huán)境、旅游等領域大型投資和工程項目的人員赴澳將可獲得便利待遇。該機制是發(fā)達國家首次對中國給予的特殊便利安排，將有助于舒緩中國在澳大利亞設立企業(yè)時可能遇到的勞動力短缺、本地用工成本偏高等方面的壓力。另外，跨國公司內(nèi)部交換人員或者赴澳的中國企業(yè)高管人員可以申請最長4年的簽證。這樣，中國企業(yè)可以更為方便地派員赴澳進行市場考察、商業(yè)談判以及提供相關服務，進一步便利了從中國本土引入管理和技術人才。

爭端解決機制降低投資風險

中澳自貿(mào)協(xié)定包含了有關投資者與東道國爭端解決機制的條款。此前，澳大利亞政府一直避免在自由貿(mào)易協(xié)定中引入有關爭端解決機制，在中澳兩國談判的過程中，由于中國政府的堅持，澳大利亞政府最后同意引入這一機制。投資者與東道國爭端解決機制，是保護外國投資者降低政治風險的重要保障制度，對于在相關政府政策可能發(fā)生變化的行業(yè)進行中長期投資的投資者尤其有益。例如，近年來，中國投資者在澳大利亞進行了不少大型基礎設施項目投資，如房地產(chǎn)、采礦行業(yè)等的大型基礎設施項目，這些領域周期長，投資金額高，極容易受到澳大利亞政府的政策變化的影響。中國投資者有望通過這一機制，降低在澳大利亞投資可能面臨的政策風險。

投資者與東道者爭端解決機制，為在澳大利亞投資的中國投資者提供了廣泛的實體性和程序性保護；爭端解決機制同時規(guī)定了澳大利亞作為東道國在對待來自中國的投資時必須遵守的標準。就實體性保護而言，該爭端解決機制包含對中國投資者的相關保護措施，如未經(jīng)充分和及時的補償，不得對在澳大利亞的中國投資進行征收，在澳的中國投資者必須獲得平等和公平的待遇，并且政府不得歧視在澳的中國投資者等；就程序性保護而言，針對澳大利亞政府違反中澳自貿(mào)協(xié)定項下澳大利亞政府必須遵守的標準，該爭端解決機制允許中國投資者對澳大利亞政府直接主張權(quán)利。值得注意的是，中國投資者不需要依賴中國政府代表其主張權(quán)利，而是可以直接針對澳大利亞政府提起仲裁，由獨立的仲裁庭進行審理（而不是向澳大利亞本國的法院提起訴訟）。

對澳投資需練好“基本功”

由于境外投資涉及不同的法律體系以及面對國際競爭等諸多問題，中國企業(yè)在把握機會“走出去”的同時，更應繼續(xù)研習關于境外投資的“十八般武藝”，做好多方面的準備工作，以順利實施赴澳投資項目。從法律和實務角度而言，企業(yè)在對澳投資過程中需做好以下幾方面的“基本功”。

首先，在投資準備階段，企業(yè)需要事先充分了解澳大利亞當?shù)氐耐顿Y法律法規(guī)和監(jiān)管環(huán)境，依法、合規(guī)地開展投資項目；事先了解澳大利亞當?shù)氐恼苇h(huán)境和輿論對中國投資者到澳大利亞投資的普遍傾向，并對可能面臨的政治和輿論壓力做好準備；在選定好具體領域并準備做出投資時，要及早與FIRB就投資項目進行正式或非正式的商談、溝通，尤其是在投資涉及到澳大利亞具有政治敏感性的領域（如農(nóng)業(yè)）時，這將有助于投資項目的順利開展；充分了解澳大利亞當?shù)氐亩愂罩贫群投悇战Y(jié)構(gòu)；盡早向熟悉澳大利亞投資并購法律的法律顧問團隊尋求法律服務支持，通過法律顧問機構(gòu)充分了解并購所涉及的當?shù)胤煞ㄒ?guī)和監(jiān)管環(huán)境，利用其經(jīng)驗、職業(yè)技能和專業(yè)知識以及在當?shù)氐慕?jīng)驗，幫助投資者管理和控制交易過程。

其次，在交易實施階段，中國企業(yè)需要對澳大利亞合作方或收購目標公司做好充分的商務、法務、財務及稅務等多方面的盡職調(diào)查，降低項目風險；認真談判并制定有關交易文件，確保交易經(jīng)過公平和明確的協(xié)商，并約定有效的爭端解決機制；認真設計交易結(jié)構(gòu)和交易方案，有針對性地設計交易結(jié)構(gòu)以簡化境內(nèi)外審批程序，縮短完成交易所需的時間，同時應考慮到當?shù)胤蓪ε鷾屎屯獾囊笠约巴顿Y者的退出機制，以便未來出售相關資產(chǎn)；注意處理與收購有關的勞資關系問題，謹慎處理與工會組織之間的溝通和可能面臨的談判；在競爭性投標的情況下，在開展談判的同時也要盡可能加快關于該項投資的內(nèi)部批準和中國境內(nèi)的政府審批，以便企業(yè)可以及時、迅速地就目標公司的競標要求改變或面臨其他競標者提出的報價做出迅速回應，這樣在競標過程中與其他競標者相比會更有時間優(yōu)勢；考慮清楚并購目的以及在收購后對所收購公司/資產(chǎn)的計劃等問題；如果目標公司為上市公司，收購詳情還需要根據(jù)有關證券交易所的要求做出一定披露。

從降低投資審查門檻到農(nóng)業(yè)、金融業(yè)等具體行業(yè)的開放性政策，以及與投資活動相關的人員簽證、爭端解決等保障機制的建設，中澳自貿(mào)協(xié)定實現(xiàn)了關于促進中國企業(yè)赴澳投資的“一攬子”政策，將使相關業(yè)務辦理更加便利化，并將為今后中國企業(yè)赴澳投資帶來新機遇。

作者劉依蘭、陳云曉單位：史密夫斐爾律師事務所上海代表處

作者范稟冰單位：史密夫斐爾律師事務所墨爾本代表處