洗錢行為的現狀及其法律應對

石奎等

摘要：目前，洗錢行為呈上游犯罪高發、可疑交易規模擴大、金融體系被利用的風險增強等趨勢。洗錢行為的治理，資金監管是關鍵，刑法應對是保障。司法認定中，應恪守以下原則：一是洗錢罪的主體不包括上游犯罪人；二是上游犯罪分子將違法所得及其產生的收益贈與他人，接受人應認定為窩藏毒贓罪；三是洗錢罪與其他犯罪的界限應從犯罪的構成要件上去把握。

關鍵詞： 洗錢行為；理論依據；法律應對

中圖分類號：D922.23文獻標識碼：A文章編號：1003-7217（2015）04-0136-05

修正后的《刑法》第191條對洗錢罪做了明確界定，洗錢行為不但侵犯了司法機關的正常經營活動，同時也危害到金融管理秩序。刑事法規制洗錢行為的主要依據是該行為借助金融工具和手段達到掩飾、隱瞞犯罪所得以及所產生的收益來源和性質①。鑒于此，對關涉國家利益的金融秩序的破壞才是刑事法關切的重點而非侵害司法機關的正?；顒?。

一、洗錢犯罪行為的現狀把握

（一）全國各級司法機關審理洗錢案件的總體情況

洗錢違法犯罪行為近幾年呈現井噴式的增長。據最高人民法院公布的數據顯示：2012年涉及的洗錢案件達10705件。其中以“洗錢罪”（ 刑法第191條）提起公訴并審結的案件為10件，以“掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪”（ 刑法第312條）的案件為10631件，以“窩藏、轉移、隱瞞毒品、毒贓罪”（ 刑法第349條）的案件為64件。同時，在公安部會同有關部門開展打擊洗錢犯罪“破案會戰”的統一部署下，洗錢類案件的立案數也創下歷史新高，達到182件。[1]筆者結合2008～2012年洗錢類犯罪審結的有關信息，擬做深入的分析（詳見表1）②。從這些數據來看，洗錢犯罪每年審結數呈上升趨勢，其增長幅度達到3%左右。從適用刑法有關條款來看，依次是刑法第312條、第349條和第191條。

（二）洗錢犯罪的新特點

1.洗錢集團化、跨區性特點突出。主要表現為涉案金額高、多地域流竄作案并以血緣、朋友等為紐帶，逐步發展成較為牢固的洗錢犯罪集團。從內部構成來看，其分工明確、紀律嚴明，有明確的目標和任務；從選擇的作案區域和方法來看，一般以中西部地區經濟條件較為落后的中小城市作為“落腳點”，并以開設多個洗錢賬戶為其洗錢工具，通過快捷金融支付工具完成資金的劃轉；從洗錢犯罪發展趨勢來看，洗錢組織不斷拉弄和腐蝕銀行工作人員和國家工作人員，讓他們充當其耳目甚至骨干，這些洗錢組織就成長為犯罪集團。

2.洗錢行為更加隱蔽。當前，互聯網金融發展中的支付工具本為提高服務效率而設計，并非為犯罪提供洗錢工具。但客觀上，洗錢犯罪分子則利用了這些高科技手法和快捷支付工具，大肆進行犯罪活動。就操作的手法看，一方面借助傳統的手段（如現金走私、地下錢莊等）洗錢；為了逃避銀行和公安機關的監控和打擊，另一方面還利用虛假身份證件或冒用他人證件開立銀行賬戶的方式進行資金轉移，并在交易額度達到一定限度時棄用賬戶；從查處的案件來看，2012年3月北京市公安局集中打擊了洗錢犯罪行為，對盤踞在在朝陽、海淀等6個地下錢莊、15個窩點進行突然襲擊，共抓獲涉案人員64人，凍結賬戶100余個，扣押現金57萬元、266張銀行卡、46臺電腦、120個U盾以及400余張假承兌匯票、204枚假公章等，其涉案資金高達50余億元人民幣[2]?？梢?，這些案件不僅影響到當地的正常經濟秩序，也給國家金融安全造成了一定的危害。

3.可疑資金交易規模巨大，地下錢莊活躍。從2012年公安部查處的幾起案件可以看出洗錢犯罪危害巨大，如廣東張某地下錢莊案涉案金額達50億元，其主要洗錢方式為地下錢莊；如葛某等特大地下錢莊案涉案金額高達20余億元，其主要洗錢方式也是地下錢莊。洗錢犯罪分子利用地下錢莊進行大量資金交易，是目前洗錢的主要方式。因此，加強可疑資金的監控和研判，完善可疑資金交易線索的核查工作，防止洗錢活動發展蔓延，是當前反洗錢工作的重點。

二、洗錢犯罪行為治理的金融理論依據

我們認為，洗錢犯罪行為的治理之道，資金監管是關鍵，刑法應對是保障。采取運動式的“破案會戰”這種短期博弈盡管有效果，但如果放棄長效博弈，則是非理性的。因此，洗錢這種金融犯罪行為的治理應尊重金融規律，在金融監管中尋求治理之道。

（一）金融理論依據

洗錢犯罪治理的目標是打擊犯罪分子，維護金融安全。具體來說：一是穩定金融秩序，保障金融安全。在洗錢活動中，犯罪分子利用金融機構反復多次進行交易，這可能引發大量資金抽逃，出現擠兌。開展洗錢犯罪治理，能在一定程度上有效防止該類現象的發生，維護當地正常的金融秩序；二是有利于經濟健康運行。如果某地區洗錢金額巨大，不僅影響到政府預算，還容易形成行業壟斷，破壞市場有序競爭，最終導致經濟發展失衡。洗錢犯罪的治理有利于保障宏觀經濟正常運行，促進地區協調發展；三是有利于穩定稅源、增加稅收。洗錢所得脫離政府監管，會導致國家稅收損失。通過治理，將增加稅收，保障到合法納稅人的利益。[3]

從治理的支付成本來看，涉及到各個利益主體的博弈。從治理機構來看，需要建立一個從上到下、龐大的反洗錢機構，不僅要耗時，還耗費財力。這其中既涉及行政機關、司法機關，還有各商業主體（商業銀行）。由于逐利本性，商業主體在洗錢犯罪治理中會患得患失，無形中加大了治理的成本。

從洗錢者與商業銀行的博弈來看，商業銀行不參與洗錢治理與洗錢者洗錢是一個穩定均衡解。[4]對雙方而言都是有利可圖。因此，從收益與成本來看，洗錢者的成本低廉，但收益卻豐厚。可鑒，洗錢犯罪治理，應站在維護國家金融安全的戰略高度，引入激勵機制和強制機制，加強各部門的協作合作。

（二）做好金融監管，強化刑法治理

1.從治理成效來看，金融監管是關鍵。一要完善信息披露制度，這有利于保護銀行和客戶的合法利益，防止銀行與洗錢者處于信息不對稱的博弈；二要加強銀行的監管。一方面要加強銀行資本金的管控，特別是在證券市場嚴防不合規的銀行資金入市，防止對銀行和客戶造成損失；另一方面要加強對信貸資產風險的管控。三是完善可疑資金交易線索的核查工作，防止洗錢活動蔓延。辦案經驗顯示，大量的洗錢犯罪活動可通過資金交易獲取線索，如果能及時甄別和核查，往往能防患于未然。endprint