二人互毆后雙方成員參與斗毆的行為應(yīng)如何定性

戴生東

摘 要：司法實(shí)踐中，“隨意毆打型”共同尋釁滋事與聚眾斗毆罪、故意傷害罪存在一定的聯(lián)系，辨別起來(lái)分歧意見(jiàn)較大，文章通過(guò)具體案例，從關(guān)鍵區(qū)分點(diǎn)對(duì)三罪進(jìn)行剖析，以期為實(shí)踐中相關(guān)部門(mén)準(zhǔn)確定性提供參考。

關(guān)鍵詞：社會(huì)公共秩序；聚眾；隨意性；動(dòng)機(jī)

一、基本案情

2014年12月25日晚7時(shí)許，在某市某KTV門(mén)前路段，田某某與張某某、周某某三人在車(chē)中等待其朋友欲一起唱歌，王某甲、王某乙、荀某甲、荀某乙等人酒后到達(dá)該KTV門(mén)口亦欲唱歌。后田某某見(jiàn)其朋友站在KTV門(mén)口，遂下車(chē)大聲呼喊召喚其朋友，王某甲誤以為田某某喊自己，遂走到田某某面前，兩人因言語(yǔ)不和發(fā)生對(duì)罵，王某甲推了田某某身體一下后，田某某踹王某甲腹部一腳，后二人用拳腳互毆。王某乙、荀某甲、荀某乙見(jiàn)狀遂幫助王某甲毆打田某某，張某某、周某某見(jiàn)田某某被圍毆，亦下車(chē)幫助田某某與對(duì)方互毆。過(guò)程中，王某甲持二輪摩托車(chē)頭盔砸周某某身體，未造成傷害；田某某持匕首將王某乙后背劃傷；張某某持匕首將荀某乙右胸部捅傷。經(jīng)鑒定：王某乙傷情構(gòu)成輕微傷，荀某乙傷情構(gòu)成輕傷二級(jí)。

二、主要問(wèn)題

雙方各一人突發(fā)互毆后，其他成員參與斗毆的行為是聚眾斗毆罪還是尋釁滋事罪或故意傷害罪？

三、處理意見(jiàn)

本案的定性存在三種意見(jiàn)：

第一種意見(jiàn)認(rèn)為，田某某、王某甲等人的行為構(gòu)成聚眾斗毆罪，理由是：聚眾斗毆罪客觀方面表現(xiàn)為“聚眾”和“斗毆”，聚眾并不限于前期的預(yù)謀，即具有事先糾集、組織和策劃的準(zhǔn)備行為，還包括事中的臨時(shí)起意，本案中雙方即表現(xiàn)為臨時(shí)起意而相互爭(zhēng)斗，田某某與王某甲因言語(yǔ)不和推搡互毆后，雙方成員積極加入?yún)⑴c斗毆，應(yīng)認(rèn)定為聚眾斗毆。

第二種意見(jiàn)認(rèn)為，田某某、王某甲等人的行為是尋釁滋事，因情節(jié)惡劣程度不同，田某某一方構(gòu)成尋釁滋事罪，王某甲一方不構(gòu)罪，可給予治安處罰。理由是：本案雙方事先并不相識(shí)，更無(wú)矛盾，在現(xiàn)場(chǎng)也無(wú)糾集斗毆行為，因瑣事突發(fā)互毆，斗毆起因和對(duì)象具有隨意性，對(duì)符合情節(jié)惡劣條件的，應(yīng)認(rèn)定為尋釁滋事罪。

第三種意見(jiàn)認(rèn)為，田某某、王某甲等人不構(gòu)成聚眾斗毆罪，同樣不成立尋釁滋事罪，雙方因偶然矛盾激化而互毆，系事出有因，主觀上均有傷害對(duì)方的故意，客觀上田某某一方持械致對(duì)方輕傷、輕微傷各一人，因而應(yīng)認(rèn)定田某某一方成立故意傷害罪，王某甲一方因毆打他人給予治安處罰。

筆者同意第二種意見(jiàn)，具體分析如下：

（1）雙方均不構(gòu)成聚眾斗毆罪。聚眾斗毆罪與共同尋釁滋事罪的區(qū)分，因兩罪均脫胎于流氓罪，在具體案件中通過(guò)分析主體、客體、犯罪動(dòng)機(jī)等方面的不同，一般難以明顯辨別，兩罪主要還是表現(xiàn)為客觀行為的不同。聚眾斗毆罪屬?gòu)?fù)合行為犯罪，其“聚眾”和“斗毆”的雙重行為同屬犯罪構(gòu)成所要求的實(shí)行行為。客觀方面一般要求斗毆雙方相互認(rèn)識(shí)，斗毆對(duì)象明確，事前具有聚眾行為，當(dāng)然也可以是在現(xiàn)場(chǎng)經(jīng)過(guò)臨時(shí)糾集之后行為人聚集進(jìn)行斗毆。本案中雙方事先互不相識(shí)，雖然均有聚眾行為，但是雙方人員均是為了唱歌娛樂(lè)而聚集在一起，而非為斗毆而聚集，之后雖出現(xiàn)雙方斗毆，但系各方一名人員互毆后，雙方人員自發(fā)加入互毆，無(wú)證據(jù)證明雙方有人召集斗毆，無(wú)法認(rèn)定首要分子，鑒于不符合聚眾斗毆罪的客觀要件，故不成立聚眾斗毆罪。

（2）雙方均不構(gòu)成故意傷害罪。認(rèn)為成立故意傷害罪的觀點(diǎn)，忽視了本案侵害的法益及事出無(wú)因。一是故意傷害罪的客體是單一的，僅限于人的生命健康權(quán)，而“隨意毆打型”尋釁滋事罪是復(fù)雜客體，還包括社會(huì)公共秩序，具體到本案中，雙方在某市KTV門(mén)前路段發(fā)生互毆，已經(jīng)造成了公共場(chǎng)所秩序的混亂，同時(shí)侵犯了社會(huì)公共秩序這一法益。二是準(zhǔn)確理解“事出有因”。通說(shuō)將事出有因作為區(qū)分兩罪的關(guān)鍵，如因鄰里糾紛、婚姻感情等原因發(fā)生毆打?qū)ο竺鞔_行為的，可以理解為事出有因。那么，本案偶發(fā)矛盾是否可認(rèn)定為事故有因？筆者持否定觀點(diǎn)，按照常理分析，互不相識(shí)的雙方僅因言語(yǔ)沖突而互毆不為公眾所接受，雙方更多體現(xiàn)出的是逞強(qiáng)斗狠、發(fā)泄不良情緒的動(dòng)機(jī)，系“事出無(wú)因”。

（3）田某某一方應(yīng)成立尋釁滋事罪，王某甲一方不構(gòu)罪，可給予治安處罰。尋釁滋事罪所指的“隨意毆打他人”行為，可以聚眾為之，也可單獨(dú)一人實(shí)施，對(duì)于是否聚眾沒(méi)有具體要求，通過(guò)上述分析，可見(jiàn)本案缺乏刑法意義上的“聚眾”行為，認(rèn)定尋釁滋事主要從“隨意性”分析，一是斗毆起因隨意。本案中田某某與王某甲事前并不相識(shí)，且無(wú)矛盾，僅因言語(yǔ)不和、互不服氣，便拳打腳踢并導(dǎo)致雙方參與斗毆，應(yīng)屬無(wú)事生非性質(zhì)。二是斗毆對(duì)象隨意。本案中雙方毆打?qū)ο蟛⒎鞘孪却_定，只因瑣事而起，互毆過(guò)程中，雙方各行為人見(jiàn)己方成員與對(duì)方毆斗而自發(fā)加入到互毆中，雙方人員在毆打?qū)ο蟮倪x擇上具有隨意性，毫無(wú)組織性可言。綜上，雙方的行為更符合尋釁滋事的構(gòu)成要件和特征，雙方均具有隨意毆打他人的行為，但因田某某一方持械造成對(duì)方輕傷后果，達(dá)到尋釁滋事罪所要求的“情節(jié)惡劣”程度，故成立尋釁滋事罪，而王某甲一方因未達(dá)到尋釁滋事罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)，只能給予治安處罰。