陶瓷企業應對反傾銷一定要注重利用復審制度

李華端

（北京市華城律師事務所，北京 100004）

反傾銷與知識產權

陶瓷企業應對反傾銷一定要注重利用復審制度

李華端

（北京市華城律師事務所，北京 100004）

中國的瓷磚行業很可能是遭受反貿易救濟調查案件，包括反傾銷、反補貼和保障措施最多的一個行業了。根據統計，從2001年加入WTO以來到今年上半年，中國瓷磚行業至少已經遭受了12起貿易救濟調查。目前，各大洲主要的瓷磚進口國均已經對中國發起過了貿易救濟調查。從明年開始，中國瓷磚企業應對反傾銷案件的重心，勢必將從應對層出不窮的原審新案，轉入參與大批存量案件的復審工作。而反傾銷復審工作的思路和策略與應訴原審案件有著明顯的不同。中國陶瓷企業一定要注重并善于利用復審制度。

1 反傾銷復審制度的簡介及復審程序類型的劃分

反傾銷調查具有打擊面大、以“有錯推定”為原則、調查期限定、大量使用推定數據等特點，因而反傾銷調查結果的準確程度和反傾銷措施的適當性往往存在著很大的局限，由此導致以下兩種結果：1）反傾銷措施沒有達到預期的效用；2）措施的使用超過了必要的限度。

因此，反傾銷調查不應當是個一錘定音的事情，一個反傾銷調查的終裁也并不意味著一個終局的結果，它還需要通過復審程序來再次捶打，以達到一個準確、合理的效果。無論WTO反傾銷協定還是各國的反傾銷法律均規定了各種形式的復審制度，以實現對原反傾銷措施的調整，包括對適用主體、實施力度、實施范圍、實施期限等的調整。

各國的反傾銷復審程序大致可進行如下劃分：

復審程序名稱 發起方式 發起時間 裁決效果行政復審/年度復審/期中復審出口商、進口商、國內生產商的申請，或者調查機關主動發起 通常為原審措施實施1年之后 反傾銷措施的“修改”、“維持”或“撤銷”稅務重估程序/退稅程序 進口商的申請 原審措施實施3個月或6個月之后 向進口商退還（或不退還）已征收的反傾銷稅新出口商復審 原審調查期內未出口并且與原審涉案企業無關聯的出口商的申請 原審裁決生效后 給新出口商裁定一個單獨稅率（或者平均稅率）1、原反傾銷措施不變，延續實施5年/ 3年；2、重新計算傾銷幅度并延續實施5年/ 3年；3、原反傾銷措施終止反吸收/反規避 起訴方（國內生產商）的申請，或者調查機日落復審 起訴方（國內生產商）的申請，或者調查機關主動發起 原審措施實施5年或3年到期后關主動發起 原審措施生效后 1、提升原審裁定稅率；2、限制規避行為

立案國 涉案產品 經歷的復審 措施實施時間歐盟 一次性打火機 2次期間復審，2次反規避調查，3次日落復審 2 2年歐盟 自行車 2次期間復審，3次反規避調查，3次日落復審 2 1年美國 淡水小龍蝦 1 6次年度復審，3次日落復審，6次新出口商復審 1 7年美國 家具 9次年度復審，1次日落復審，1 1次新出口商復審 1 0年美國 三氯異氰脲酸 9次年度復審，1次日落復審，1次反規避調查，2次新出口商復審 1 0年

復審制度對于反傾銷案件中的起訴方和應訴方都有著重大的意義，是一個運用合法程序達到“進一步制限”或“反制限”目的的手段。對起訴方而言，利用復審程序可以進一步更加有力地打擊已經實施反傾銷措施的進口產品，而對于出口商來講，合法利用復審程序可以獲得重新返回“失去”的市場機會，或減少原案調查的傾銷幅度，進一步鞏固占據的市場份額，達到削弱競爭對手的目的。

在實踐中，有很多反傾銷案件都經歷了復審程序。有的案子還經歷了多輪的各種形式的復審，稅率經過了很多次的變化。以下是一些經歷復審次數比較多的典型案例：

就瓷磚產品而言，也有一些反傾銷案件經歷過多次復審，如下：

案件名稱 經歷的復審印度瓷磚反傾銷案 1次日落復審，9次新出口商復審韓國瓷磚反傾銷案 2次日落復審歐盟瓷磚反傾銷案 1次行政復審，2次新出口商復審

此外，有些國家涉及瓷磚產品的反傾銷案也即將進入日落復審的周期，如泰國瓷磚反傾銷案2016年日落復審；歐盟瓷磚反傾銷案2016年日落復審。

2 應對和參與復審程序的一些基本思路

在反傾銷復審中，應訴方實際上是處于一種更為有利的地位。原審反傾銷調查是對已經發生的既定事實（出口價格，出口產品結構）的調查，企業在面對突如其來的反傾銷調查時，對于上述事實已經沒有了調整的余地。與原審調查不同，復審所要調查的事實（復審調查期內的出口）則是可以得到事先安排的。因而復審的調查結果在一定程度上是具備可控性和可預見性的。通過合理的策略安排，在復審中獲得好稅率的機會要大大高于原審調查。

實踐中，中國企業對復審程序的使用上還不夠積極和主動，對規則的利用還不夠充分，缺乏長期規劃。往往存在以下問題：

（1）原審獲得稅率不好，就直接放棄這個市場

律師建議：可以考慮申請“行政復審”，降低反傾銷稅。

期間復審是調查機關應各有關當事方的請求，或者依職權主動發起的就反傾銷措施繼續實施的必要性和措施的效力所進行的調查。調查的結果將會導致對反傾銷措施的“修改”、“維持”或“撤銷”。

根據WTO反傾銷協定及多數國家的反傾銷法律，為申請行政復審，申請人均要提供可供立案的信息、數據和證據，初步證明傾銷幅度的變化或損害情況的變化，也即必須提供“情勢變遷”的證明。另外申請人在復審調查期內的出口量通常要達到正常商業交易量，足以構成確定正常出口價格的基礎。

在復審的立案標準方面，美國的立案標準最低，原因是美國采取追溯征稅的制度，只要申請復審就一定立案；加拿大和澳大利亞的立案標準也比較低，通常是只要有表面合理的理由即可立案；歐盟的立案標準則比較高，獲得立案的概率相對較低，要求申請人主張的 “情勢變遷”確實具有足夠的影響力還要具有持續性；其他國家的復審的案件數量較少，尚無非常明確統一的審查標準，常常需要個案各議。

總體上看，為申請行政復審企業至少需要做到：

1）維持一定量的出口；

2）合理安排出口的價格，確保沒有傾銷或傾銷幅度處于較低水平；

3）做好復審調查期內的賬務處理工作，確保能夠經得起調查機關的核查。

此外，為申請歐盟的行政復審，企業還需要提前進行一個針對“情勢變遷”的全面挖掘或者設計，找出或者設計出能夠導致企業生產成本、銷售價格產生較大變化的因素（如企業技術的提升、生產方式的改善、企業組織架構的變化、新產品的出現、市場狀況的改變等等）；進而拿出具備較高說服力的復審理由并提供較為充分的數據分析，確保調查機關能夠認可復審申請。

值得一提的是，有些時候，歐盟的調查機關還會主動發起復審調查。在這樣的情況下，保持對案件的跟蹤了解，并且做好了相應準備的企業才能抓住機會。如歐盟自行車案，措施實施了二十多年，稅率一直非常高（48.5%），多少企業費盡周折稅率也降不下來。后來調查機關主動發起復審調查，有些企業因為出口量非常微小而沒有獲得復審稅率，有些企業雖然維持了一定出口量，但是價格太低沒法獲得好稅率。只有如下三家企業抓住了這次機會，一舉將稅率降低了下來：

（2）原審獲得稅率好，繼續大量低價出口

企業名稱 反傾銷稅（%）浙江寶歸來車業有限公司 1 9 . 2歐亞馬自行車（太倉）有限公司 0愛地雅自行車（東莞）有限公司 0

律師建議：要考慮到起訴方提起日落復審/行政復審可能提高稅率，把控好出口價格和出口規模，達到維持低稅率甚至降低稅率的效果。

反傾銷措施實施之后，如果起訴方一方面可以申請前文所述的行政復審，要求提高反傾銷稅率；另一方面在某些國家的日落復審程序中，也有可能提高反傾銷稅率。

WTO《反傾銷協定》和各國反傾銷法律均規定了反傾銷措施不超過5年的有效期，同時也規定了到期時對反傾銷措施取消的必要性即“日落”的必要性進行復審的程序，調查反傾銷稅的終止是否有可能導致傾銷和損害的繼續或再度發生，法律上稱之為“日落復審”或“期終復審”。“日落復審”將決定反傾銷措施是否繼續生效，還是終止。

多數國家日落復審并不改變原有的反傾銷稅率，而僅僅決定是否延續原有的反傾銷措施。但有的國家如巴西、印度、韓國和土耳其在日落復審中同時會對涉案企業的傾銷幅度和稅率重新進行計算。泰國的日落復審也有可能會調整企業的傾銷幅度和稅率。

因此，企業即便在原審中獲得的稅率很好，也并不意味著就可以高枕無憂、繼續大量低價出口了。比如，韓國瓷磚反傾銷案，兩次日落復審后，抽樣企業的稅率均比原審時裁定的稅率出現了較大幅度的上升。如果所有的涉案企業都能做好出口的規劃，或許大家的稅率可以維持甚至下降，使得出口的道路越走越寬。

（3）原審沒有涉案，就直接放棄這個市場

律師建議：可以考慮申請新出口商復審，獲得一個屬于自己的單獨稅率。

各國反傾銷法律均規定了新出口商復審的程序。對于新出口商的條件要求通常為：

1）原審調查期間未出口過涉案產品；

2）與原審調查期出口過涉案產品的其他出口商或生產商無關聯關系；

3）在原審調查期后實際出口了涉案產品。至于實際出口的涉案產品數量，各國的要求也大都是達到正常商業交易量，足以構成確定正常出口價格的基礎即可。對于這一條，根據歐盟的法律規定還可以是簽訂了出口數量可觀的不可撤銷的買賣合同。

新出口商復審具有如下特點：1）條件規定的清楚、簡單，申請獲得立案的概率很高；

2）可預見性和確定性都比較明確，獲得好稅率的概率很高；

進行新出口商復審的企業在大多數國家的案件中都可以獲得自己單獨的稅率，相當于原審抽樣企業的待遇。由于受調查出口交易是原審調查期后安排的，因此獲得好稅率的概率大大高于原審。例如在美國的家具和小龍蝦案中，印度的瓷磚案件中，都有大量的企業通過新出口商復審獲得了零稅率。

但歐盟的情況有些特殊，歐盟的新出口商復審裁決如果認可企業的申請，將賦予申請企業原審調查的平均稅率。在平稅率比較低的情況下也有申請的價值，如聚酯高強力紗案的平均稅率是5.3%，鑄件反傾銷案中獲得市場經濟地位企業的平均稅率是0%。

3）程序比較簡單，調查和裁決的速度比較快。

3 結語

總體上講，對于反傾銷中的各類復審程序，我們的建議是企業最好能采取一種積極和主動的態度，根據復審規則做好市場規劃，出口安排，通過參與和應對復審程序爭取并維持較低的反傾銷稅率，確保能夠長期出口。對于復審，企業一定要有耐心，要有長期的戰略性思想。一個能夠成功應對反傾銷原審調查及復審復審調查的企業，會給國外客戶以非常大的信任感，吸引更多客戶的關注。