淺談上市公司關聯交易當事人的權益保護問題

王雪筠

（102249 中國政法大學 北京）

淺談上市公司關聯交易當事人的權益保護問題

王雪筠

（102249 中國政法大學 北京）

近年來，關聯交易廣泛地存在于上市公司的日常經營活動中，雖然其交易內容、方式、程序均受到相關部門監管，但仍頻繁出現違背自愿及公平原則的交易合同，損害了關聯交易當事人尤其是大企業的從屬企業的股東權益。文章從關聯交易的基本情況概述、國外對關聯交易立法的經驗借鑒、我國對關聯交易規制的不足以及對關聯交易法治規范的建議四個方面展開論述，探討如何更有效地保護上市公司關聯交易當事人權益。

上市公司；關聯交易；當事人權益；保護

在我國證券市場的發展過程中，上市公司作為所有公司群體中資產相對優良者，依靠不公平關聯交易掠奪公司利益的現象卻是屢見不鮮。這其中既有我國體制轉型時期復雜的政治、經濟、社會背景原因，也受到證券市場自身機制和公司股權結構、治理水平等因素左右。但毋庸諱言，相關法律的不完善和缺失負有不可推卸的責任，只有盡快完善上市公司關聯交易的相關法律法規，才能從根本上保護上市公司關聯交易當事人權益。

一、上市公司不公平關聯交易概述

關聯交易本質上屬于中性經濟范疇，一般指公司或附屬公司與在本公司直接或間接占有權益、存在利害關系的關聯方之間所進行的交易，交易的關聯方包括主要投資者、關鍵管理人員及其關系密切的家庭成員和上述各方所控股的公司。我國財政部1997年頒布《企業會計準則——關聯方關系及其交易的披露》明確了11種關聯交易行為。①根據金融市場現狀，不公平關聯交易主要包含有失公允的資產買賣、違背真實意愿的交易、挪用配股資金、無償拖欠子公司款項、操縱交易價格、證券欺詐、內幕交易等表現形式。

二、國外對關聯交易規制的經驗借鑒

上市公司關聯交易所導致的利益矛盾和沖突已引起各國的廣泛重視，國外法律制度對此有相對深入的研究。以德國為代表的大陸法系國家主要是通過對關聯交易專門立法來予以規制，德國1965年《股份公司法》第3編（291-337條）對關聯企業運作進行了細致、全面的規定；而以美國為代表的英美法系國家則主要是將關聯關系作為控股股東與公司的關系來處理，并在判例法中形成了幾大原則。

（一）揭開公司面紗原則

揭開公司面紗原則又稱“刺破公司面紗原則”，在大陸法系中又叫公司法人格否定，其核心問題即否定子公司的獨立人格，在此基礎上，讓母公司對子公司的債務承擔責任。一般情況下，公司的獨立人格和股東的有限責任是為法律所確認和保障的，但當公司獨立人格和股東有限責任被公司控股股東濫用時，法院將在特定的法律關系中無視公司的獨立人格和股東的有限責任，而將其與該控制股東視為一體，共同承擔連帶責任，不以出資額為限。

（二）深石原則

深石原則又稱“從屬求償原則”，是美國對揭開公司面紗理論的深化和具體運用。其含義就是指為了保障從屬公司債權人的正當利益免受控股公司的不法侵害，如果控股公司對從屬公司從事了不合法行為，導致從屬公司破產或無力清償債務，在從屬公司進行清算、破產和重整等程序中，控股公司對從屬公司的某些債權，不論其有無優先權，均應次于從屬公司的其他債權受清償。

（三）控股股東的誠信義務原則

誠實信用原則反映了市場經濟秩序的要求，是保障市場有規則有秩序運行的重要法則。在一般觀念中，董事被認為是公司的受托人，故董事對公司負有誠信義務，那股東是否對公司負有誠信義務呢？過去一般認為，股東不必負此義務，因為股東可以通過行使股權追求其自身利益的最大化，在投票表決時只考慮自己的利益，而不必對公司承擔誠信義務。但近年來，這種看法已逐漸改變，對控股股東賦予誠信義務已成為西方國家保護從屬公司及少數股東的一種重要方式。

三、對關聯交易當事人權益保護的建議

隨著我國市場經濟的發展和上市公司關聯交易各種問題的不斷出現，我國對關聯交易當事人權益保護的法律規范也在不斷完善之中。但完善關聯交易法律制度所面臨的問題是多層次、多方面的，同時也是牽動公司治理、資本市場法治建設全局的，現主要建議如下：

（一）改善股權結構，完善內部治理

一般來說，上市公司的股權結構對關聯交易行為有很大影響，第一大股東持股比例越高，其行為就越難以約束。因此，建議構建合理的股權結構，增加控股股東數目，降低第一大股東的持股比例。同時，還應進一步完善我國上市公司內部治理機制，充分發揮獨立董事的作用，引進適當比例的外部監事，監事有權列席董事會有關重大關聯交易事項的會議并有權發表意見。

（二）強化信息披露，加大監管力度

政府部門、證券監管部門需在重點事實、重點數據和公司治理結構上投入大量精力，通過“合理質疑”，重點審核公司信息中不明、不詳以及可疑之處并多渠道獲取監管線索。還可通過開展年終核查和監督，加強上市公司關聯交易披露的主動性，遏制上市公司的關聯交易違規操作行為。

（三）健全法律法規，強化司法參與

雖然公司加強內部治理和政府加大監管力度都能在一定程度上起到保護關聯交易當事人權益的作用，但卻無法從根本上規范關聯交易運作。市場作為一只“看不見的手”，會自發調節企業間的經濟行為，企業通過關聯交易達到效益最大化這一目的的自主性行為是不可避免的。此時只有完善法律法規這只“看得見的手”，讓“無形之手”和“有形之手”握手，才能從根本上保護關聯交易當事人的權益。筆者認為可從以下幾方面考慮：

1.細化法律概念

制訂具體法律條款明確“濫用股東權利”之范圍，如對于數額巨大、對上市公司財務狀況有重大影響的關聯交易，未經股東大會批準即執行；當股東大會表決的議題與某些股東（尤其是控股股東）存在利害關系時，該等股東或其代理人未回避；內部關聯交易操作受到股東質疑或證監會、聯交所譴責時，拒絕外聘財務顧問監督等，為司法實踐提供操作可行性。

2.規范獨立董事制度

早在2001年8月16日，中國證監會就發布了《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，但時至今日，對于如何保持獨立董事的獨立性尚缺乏有力的制度保證，如一些上市公司聘請名人擔任獨立董事只為提高公司知名度。因此，有必要在相關法律法規中對獨立董事的選舉方式、任職資格、任期、工作責任和專業知識水平等做出合理約束。同時，當董事會、監事會不出面追究濫用股東權利的高管責任時，獨立董事亦有權進行責任追究。

［1］由紅勤.淺析上市公司關聯交易問題［J］.時代金融旬刊，2011 （33）：162.

［2］劉琦.我國上市公司關聯交易問題思考［J］.經營管理者，2014 （21）：190.

［3］鄭飛雪.淺談上市公司關聯交易風險［J］.黑龍江國土資源，2011（8）：41.