從刑法視角解析代購的行為性質*

鄒宇虹　顏夢雪　林思琦　葛　鵬

南昌航空大學，江西　南昌　330063

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從刑法視角解析代購的行為性質*

鄒宇虹顏夢雪林思琦葛鵬

南昌航空大學，江西南昌330063

摘要：隨著大眾經濟能力的提高，網絡服務及快遞行業的發展，海外代購以也隨之興起，但作為一種新興事物，海外代購面臨著許多法律問題，對傳統關稅的征收形成了沖擊。本文從刑法視角分析了海外代購的行為性質，合法代購與走私犯罪的區別，海外代購的相關類型，分析了民眾對于代購的態度，代購走私犯罪的危害以及對現行法律條文的相關建議。

關鍵詞：海外代購；關稅；走私犯罪

一、代購與大眾生活

(一)民眾對于網絡跨境代購的態度

為了研究代購興起的原因、人們對代購的了解以及走私與代購直接的聯系，筆者特此進行了問卷調查，調查分析得知代購過的人數較多于未代購過的，對于代購的原因80.56%的調查者選擇了代購物品價格較國內低，61.11%的調查者選擇了國外更有正品保障，52.78%的調查者選擇了國內沒有該產品，(多選所以數據有所重疊)。海淘、親朋好友外出帶回和社交軟件等都是人們代購所選擇的方式。但是大多數消費者都不知道是否需要繳納稅款以及清關公司等具體規定。最值得我們關注的一點是，將近一半的調查者即使知道商家涉嫌非法逃稅也依舊會購買。通過這樣的調查可以發現代購在人們的生活中的重要性。據中國電子商務研究中心得監測數據得知，2013中國海外代購市場交易達767億人民幣。代購的發展，在一定程度上降低了中國消費者的成本，也提高了人們的消費質量。但是也導致了國家稅收流失嚴重，并存在著諸多違法的行為。

(二)代購與走私的界定

參考“代購”在民法上的界定，“海外代購”的概念可以表述為：海外代購是代購者根據委托合同，向境外銷售者購買指定商品，以物品形式運至境內交付境內消費者，收取合同約定費用的行為或者根據買賣合同，將已購買并以物品形式運至境內的境外商品直接交付境內消費者，收取合同約定費用的行為。當然在刑法上也有關于走私和代購的規定，即走私普通貨物、物品罪的規定，是指違反海關法規，逃避海關監管，非法運輸、攜帶、郵寄國家禁止進出口的武器、彈藥、核材料、假幣、珍貴動物及其制品、珍稀植物及其制品、淫穢物品、毒品以及國家禁止出口的文物、金銀和其他貴重金屬以外的貨物、物品進出境，偷逃應繳納關稅額5萬元以上的行為。

二、代購與走私犯罪

(一)代購與代購走私犯罪的區別

其實對于代購與代購構成的犯罪的區別，最通俗易懂的理解就是法律規定要交稅的物品是否交稅。對于代購走私的代購商來說，商品的價格較國內低是他們的主攻方向，以此來占據市場。而由于交稅導致價格并沒有什么優勢，所以代購商以逃稅來壓低商品價格。而不交稅的數額巨大則構成了犯罪。

(二)走私犯罪的要件

1.從客觀要件角度，走私犯罪有以下幾個要件

(1)危害行為。刑法上的危害行為是指基于人的意識和意志支配實施的客觀上侵犯法益的身體活動。海外代購走私犯罪的危害行為有假報商品種類，入境隱瞞不申報，低報商品價格三種。這三種方式以逃避海關監管來逃避納稅義務，偷逃應繳稅款，是危害行為。

(2)危害結果。刑法上的危害后果是指危害行為給刑法所保護的法益所造成的現實侵害事實與現實危險狀態。走私犯罪的危害結果有損害國家主權；影響國家財政收入；破壞社會主義市場經濟秩序，危害民族工業發展。其中，走私犯罪的偷逃應繳稅額集中體現了走私犯罪的危害結果。對于走私犯罪而言，危害結果不僅影響走私犯罪刑罰輕重的認定，而且影響走私行為罪與非罪的認定。因此，準確計算偷逃應繳稅額是對走私行為進行準確刑法評價的前提。

2.從主觀要件角度

(1)主觀故意。故意，是指明知自己的行為會發生危害社會的結果，并且希望或者放任這種結果發生的心理態度。走私犯罪是故意犯罪，行為人明知自已的行為違反國家法律法規，逃避海關監管，偷逃進出境貨物、物品的應繳稅額，或者逃避國家有關進出境的禁止性管理，并且希望或者放任危害結果發生的，應認定為具有走私的主觀故意。

(2)違法性認識。在走私犯罪中，代購商很多都有不知道相關的法律規定，甚至認為自己的行為是合法的，例如前面說的空姐認為自己只是掙點生活費而并沒有主觀的違法認識，即代購者欠缺違法性認識。行為人不具有違法性認識在刑法界稱為行為人發生違法性認識錯誤，將違法的當做合法。在這種情況則要判斷行為人是否具有違法性認識的可能性。

三、代購的類型

(一)直郵代購

直郵代購是指代購商家在境外購得買家指定商品后，獨立裝包，直接郵寄交付境內消費者，優點是真實性較高易取得消費者信任，缺點是國際運費較高所以價格吸引力低，且代購周期較長。直郵代購多為委托合同，商家賺取商品價值的一部分為委托費用，多為合法行為。

(二)非直郵代購

1.“人肉”代購

“人肉”代購即就是通過空姐、留學生等經常出入國境的人員將購買物品帶入國內。這種渠道的優點是利潤空間足夠大。未向海關申報又未被海關抽查到的，可規避非常高的稅款，以銷量相當高的化妝品為例，可免于繳納60%的稅款，擁有非常高的價格優勢，有些價格可以低至品牌在大陸售價一半，在購買量較大享有折扣的情況下，有些代購商品的價格甚至低于當地購買價。這種方式對于商家的缺點是一個人攜帶物品有限，出入境內外費用不低。一部分人是在出國旅行留學等順帶賺錢，而大規模的人肉代購會通過“螞蟻搬家”的方式，雇傭多人分批帶入國內。人肉代購把貿易用商品偽裝為旅客自用物品避稅屬違法行為。

2.海淘代購

海淘，即通過互聯網在境外購物網站并通過電子訂購單發出購物請求，然后填上私人信用卡號碼，由海外購物網站通過國際快遞發貨，或由轉運公司代收貨物再轉寄回國。而非法的海淘代購即受到貨品后轉賣給他人。這種代購方式的優勢也是躲避稅收，同時購買人不必親自出境。消費者自行在境外網站海淘是合法的，但購買后轉售，也規避了應繳稅款，屬違法行為。

3.貨物運輸代購

國外商場、免稅店等處購買備貨；委托清關公司，貨物郵寄至清官清關代理指定收貨倉庫；由清關公司代理清關，有些清關公司會將貨物轉運或者發到香港去，通過中轉利用海關監管空白將貨物進口到境內，優勢是稅率低量也較大，但存在丟貨和被海關扣貨風險。這種貨品運輸回國后再銷售的行為的合法性取決于是否正確的向海關進行了申報。

四、代購走私犯罪的危害

(一)破壞了進出口貿易秩序

國家設立海關，嚴格控制進出口貿易秩序，使得國內市場秩序穩定。而代購走私違反進出口貿易的規定，以違法的方法進口物品，破壞進出口秩序。

(二)破壞經濟市場

在市場競爭機制下，同樣的商品，價格上占有優勢就會占領市場甚至壟斷市場，在與其他經營者的競爭中勝出。而不法的代購商在代購中以走私獲得的貨物、物品由于逃避了關稅，所以相對而言成本較低，可以獲得較合法商販更高的利潤，而且更容易占據市場，從而破壞市場秩序，危害合法商人的經營。

(三)危害國家稅收

稅收是國家最重要的保障，國家通過稅收來保障行政的實施。而海關稅收即是稅收的一種，繳入國庫，在中國財政收入占有重要地位，大約將近25%。而代購走私逃避海關監督，逃避稅收，對國家稅收造成嚴重危害。

五、走私代購的立法現狀

對于走私犯罪的規定，除了刑法第一百五十三條關于走私普通物品罪及一百五十四至一百五十六條的相關規定之外，還有《海關法》八十二至八十五條，《關于審理走私刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》，《辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》，具體規定有《中華人民共和國海關計核涉嫌走私的貨物、物品偷逃稅款暫行辦法》，《財政部 海關總署 國家稅務總局關于跨境電子商務零售進口稅收政策的通知》和海關總署公告2016年第26號(關于跨境電子商務零售進出口商品有關監管事宜的公告)等行政規定。

六、相關建議

(一)稅率計算

根據海關總署《中華人民共和國海關計核涉嫌走私的貨物、物品偷逃稅款暫行辦法》，計算走私行為所偷逃的應繳稅額應以案發時或者連續走私行為的最后終結之日的稅則、稅率、匯率計算。而關稅稅率是根有所據政策不同有變動的，案發時的匯率可能與之前走私行為發生時的匯率有所不同，以彩妝品的稅率為例，2016年4月開始實行的稅率為60%，之前的稅率為50%，在計算應繳數額時，新實行政策之前的逃稅行為會憑空增加10%應繳稅額。案發時，這種處理方式難免會帶來爭議。稅率的變更屬于法律范圍，應適用從舊兼從輕原則，應當以發生走私行為所在的時間所適用的稅率計算。以便與刑法罪刑相一致的原則統一。

(二)提高民眾對海外代購的認識

海關法律法規等具體細則相對分散且難懂，在日常生活中的討論不多，目前民眾對海外代購的認識，海關收稅的具體規定了解較少，為了提高民眾對該方面法律的了解，應注重信息公開與法律宣傳，在通關現場，寄件現場，海淘網站等地方不僅應公示規定原文，還應對規定內容加以解讀，更多的法律宣傳有利于民

眾了解境外購物的法律法規，能夠更加有效預防和打擊海外走私代購犯罪。

(三)減少海外代購需求

海外代購的需求量大是海外代購走私犯罪的根本原因之一，減少海外代購的市場需求有利于遏制海外代購走私犯罪，應提高國內商品的品質，嚴厲打擊造假及質量不合格的企業，加強對于企業的監管力度，鼓勵企業創新，提高生產技術，樹立優質的品牌形象，恢復消費者對國產產品的信心，才能從根本上減少海外代購走私犯罪。

[參考文獻]

[1]石東洋，雷傳平.海外代購行為的刑法規制——兼論走私普通貨物物品罪的立法完善[J].河南司法警官職業學院學報，2015(3).

[2]胡曙元.海外代購走私犯罪研究[D].浙江大學，2014.

中圖分類號：D924

文獻標識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)24-0053-03

作者簡介：鄒宇虹(1995-)，女，漢族，山東人，南昌航空大學，本科生；顏夢雪(1995-)，女，漢族，湖南人，南昌航空大學，本科生；林思琦(1995-)，女，漢族，江西人，南昌航空大學，本科生；葛鵬(1995-)，女，漢族，江西人，南昌航空大學，本科生。

* 南昌航空大學第十屆“三小”項目。