同性婚姻的法社會(huì)學(xué)分析

楊東東 趙俊峰 李文亮

1.寧夏大學(xué)政法學(xué)院，寧夏 銀川 750021；2.新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)博樂墾區(qū)人民法院，新疆 博樂 833400

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同性婚姻的法社會(huì)學(xué)分析

楊東東1趙俊峰1李文亮2

1.寧夏大學(xué)政法學(xué)院，寧夏 銀川 750021；2.新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)博樂墾區(qū)人民法院，新疆 博樂 833400

同性婚姻作為同性戀群體積極爭(zhēng)取的一項(xiàng)權(quán)利在全世界引發(fā)了激烈的爭(zhēng)論。隨著現(xiàn)代醫(yī)學(xué)和社會(huì)的進(jìn)步，同性戀現(xiàn)象已經(jīng)逐漸被深入研究并取得了部分國(guó)家和地區(qū)的承認(rèn)，有些國(guó)家和地區(qū)已經(jīng)在立法上予以認(rèn)可并允許同性戀者結(jié)婚。需要承認(rèn)的是，同性婚姻在我國(guó)的立法上依然面臨太多的困難，有更長(zhǎng)的路要走。

同性婚姻；同性戀；合法化

一、同性戀現(xiàn)象

同性戀，指性成熟的個(gè)體在心理上和生理上只對(duì)同性具有性興奮的反應(yīng)。①同性戀現(xiàn)象廣泛的存在古今中外的人類文明之中。

(一)中國(guó)古代同性戀現(xiàn)象

同性戀?gòu)V泛的存在于世界人類文明之中，在中國(guó)的文明的歷史長(zhǎng)河之中自然也不缺乏這一客觀表現(xiàn)，在我國(guó)的歷史當(dāng)中關(guān)于同性戀的記載也并不少見。其中“比頑童”出自《尚書·商書·伊訓(xùn)》；《戰(zhàn)國(guó)策·魏策》中關(guān)于魏王與龍陽(yáng)君的一段記載，為我國(guó)成語貢獻(xiàn)了“龍陽(yáng)之好”一詞。在中國(guó)古代的一些朝代中同性戀現(xiàn)象也曾公然出現(xiàn)在大眾視野之中，例如在兩宋時(shí)期，一些男子堂而皇之的為娼，統(tǒng)治階級(jí)甚至不得不頒布詔令禁止。

(二)國(guó)外古代同性戀現(xiàn)象

大約在數(shù)千年前，古埃及人把男人與男人之間的性愛行為看作是非常神圣的事情。據(jù)歷史學(xué)者研究同性婚姻在羅馬帝國(guó)也是一種常態(tài)。在國(guó)外文學(xué)作品中也有關(guān)于同性戀關(guān)系的描述，例如在當(dāng)時(shí)的文學(xué)中曾經(jīng)描述了兩個(gè)生活在波士頓的未婚女性所維持的“一夫一妻”的婚姻，此后“波士頓婚姻”成為女同性婚姻的代名詞，這種現(xiàn)象基本上被當(dāng)時(shí)的社會(huì)所接受。②

(三)現(xiàn)代社會(huì)的同性戀現(xiàn)象

同性戀作為一種亞文化現(xiàn)象目前并不為社會(huì)所普遍接受，但是同性戀卻又是廣泛存在的。到了2014年根據(jù)科學(xué)研究院的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，在我國(guó)的同性戀人數(shù)當(dāng)中男性同性戀和女性同性戀的人口規(guī)模分別約為3000萬和3500萬人左右。另外，在全球頂級(jí)智庫(kù)蘭德公司的最新同性戀人口比例調(diào)查報(bào)告中，美國(guó)有3.2%的男性和4.2%的女性是同性戀。而英國(guó)研究所調(diào)查表明，英國(guó)大約有5%-7%的居民是同性戀者。

二、同性婚姻的現(xiàn)狀分析

(一)目前關(guān)于同性婚姻合法化的現(xiàn)狀

1.直接通過立法的方式將同性婚姻合法化

通過直接立法的方式給予同性婚姻和異性婚姻同等的法律地位和權(quán)利。以這種方式進(jìn)行同性婚姻合法化的典型國(guó)家以荷蘭為代表。

2.通過制定專門的法律來規(guī)范同性戀者之間的關(guān)系

采用這種方式的國(guó)家一般是在民事權(quán)利方面對(duì)同性戀者之間的關(guān)系進(jìn)行規(guī)范。雖然并沒有直接以立法的方式對(duì)同性婚姻進(jìn)行立法，但是依據(jù)相應(yīng)的法律規(guī)范同性戀者也可以獲得類似異性婚姻的權(quán)利。

3.采用契約的形式進(jìn)行規(guī)范

采用契約制度的國(guó)家在處理同性戀之間關(guān)系的問題時(shí)，一般認(rèn)為這只是一種私人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。這類國(guó)家并沒有將同性婚姻進(jìn)行合法化的立法規(guī)定，只是允許同性戀人之間簽訂合同進(jìn)行權(quán)利義務(wù)的約束。這類國(guó)家一般以法國(guó)為典型代表。

對(duì)于立法者而言，雖然同性婚姻的出現(xiàn)或許是有史以來人類給自己在法律上提出的最大的難題之一，但是在世界上許多國(guó)家和地區(qū)那里，同性婚姻的法律認(rèn)可己經(jīng)有了基本的答案。③

(二)有關(guān)同性婚姻的合法化爭(zhēng)議

1.同性婚姻的文化爭(zhēng)議

從中國(guó)傳統(tǒng)的儒家觀點(diǎn)來看，在人倫關(guān)系上同性戀是絕對(duì)不可取的。首先，同性戀與“禮”不符。人類社會(huì)群體的發(fā)展目標(biāo)是社會(huì)整體的協(xié)調(diào)發(fā)展，“以和為貴”當(dāng)然就成為了人類社會(huì)發(fā)展的圭臬。而同性戀求的是一小部分人的“和”(爭(zhēng)取平等的婚姻權(quán)利)，損害了大秩序的“和”(同性婚姻為大多數(shù)人所不愿接受)，如此舍大求小之舉，違背了儒家“以和為貴”的宗旨。其次，同性戀與“正名”的思想是矛盾的。孔子認(rèn)為，人的名分不可亂，按名分辦事才是正途。而同性戀行為“名不正，言不順”。再次，同性戀與儒家“傳宗接代”的理念相矛盾。儒家思想提倡傳宗接代、“不孝有三、無后為大”的觀念，而同性之間并不能繁育后代。

2.同性婚姻家庭培養(yǎng)后代的不確定性

同性戀是不正常的，同性父母的言傳身教也將是不正常的，并可能會(huì)培養(yǎng)出心理不正常的下一代同性戀者。相對(duì)于傳統(tǒng)模式的家庭，同性伴侶的家庭模式承受著更多的社會(huì)輿論壓力，在這樣的家庭中成長(zhǎng)的孩子同樣會(huì)承擔(dān)社會(huì)上的輿論壓力，如同學(xué)之間的嘲笑、一些不理解的人的歧視，都會(huì)對(duì)同性婚姻家庭的孩子造成成長(zhǎng)過程中的傷害。

3.同性婚姻的宗教障礙

《圣經(jīng)》是傳統(tǒng)基督教反對(duì)同性戀最重要的依據(jù)，談到同性戀的有罪化，就必須要提到一個(gè)詞“索多瑪”，實(shí)際上大眾所說的“雞奸”一詞，其起源就是“索多瑪”，特指男性之間的性行為。教會(huì)法影響著世俗法，隨著宗教對(duì)政權(quán)的掌控不斷強(qiáng)化，宗教教義逐漸在世俗世界變成一種社會(huì)制度。在13世紀(jì)前后，隨著宗教勢(shì)力的不斷強(qiáng)化，在歐洲“同性戀”基本上均被認(rèn)為是犯罪。等到歐洲進(jìn)人十四世紀(jì)后，宗教權(quán)力逐漸弱化，對(duì)世俗的統(tǒng)治和影響也慢慢變?nèi)酰顷P(guān)于同性戀是犯罪的法律卻被繼承了下來。不贊成同性婚姻者認(rèn)為，婚姻本是異性之間的專利，如果婚姻吸納的同性，將會(huì)與上帝的意愿相背離，直接褻瀆了婚姻繁衍后代這一神圣的目的。同性性行為只是滿足個(gè)人欲望而無法孕育子女，所以從宗教的角度來看這種同性關(guān)系是沒有資格進(jìn)入婚姻殿堂的。

4.同性婚姻得不到的社會(huì)認(rèn)可

在傳統(tǒng)的觀念當(dāng)中婚姻是社會(huì)傳承的基本載體。鑒于同性戀這一特殊存在在社會(huì)的發(fā)展中進(jìn)程中并沒有作出長(zhǎng)久而持續(xù)的貢獻(xiàn)，所以人們認(rèn)為同性婚姻是對(duì)傳統(tǒng)婚姻的侵犯，從而會(huì)對(duì)正常社會(huì)的發(fā)展造成不利的影響。尤其是在我國(guó)，因?yàn)槭芪覈?guó)道德傳統(tǒng)、風(fēng)俗習(xí)慣和法律等因素的影響，我國(guó)的婚姻是以異性關(guān)系為核心的。但是現(xiàn)在我國(guó)公民的道德觀念是絕對(duì)不可能接受同性伴侶結(jié)合的。

三、同性婚姻合法化的可行性

(一)同性婚姻有醫(yī)學(xué)基礎(chǔ)

同性戀不是疾病早已經(jīng)被精神病學(xué)家在20世紀(jì)初提出。但是一直過了半個(gè)多世紀(jì)這一觀點(diǎn)才被多數(shù)精神病醫(yī)生認(rèn)可。美國(guó)性學(xué)家金西曾經(jīng)在《男性性行為報(bào)告》和《女性性行為報(bào)告》中明確表示，將同性戀者認(rèn)為是疾病的做法是缺乏科學(xué)依據(jù)的。在我國(guó)醫(yī)學(xué)界中也不再認(rèn)為同性戀是一種病。從此同性戀在我國(guó)脫去了疾病的緊箍咒。國(guó)際社會(huì)普遍認(rèn)為，這意味著我國(guó)社會(huì)的進(jìn)步，是中國(guó)對(duì)同性戀改變認(rèn)識(shí)的標(biāo)志性里程碑。

(二)同性婚姻的合理性

1.同性婚姻有助于減少性傳播疾病

男同性戀者之間的艾滋病傳播趨勢(shì)一直處于高發(fā)狀態(tài)。男同性戀者之間發(fā)生性行為時(shí)，因?yàn)闆]有避孕的考慮所以一般不會(huì)采取安全措施。假如同性戀者之間有婚姻加以保障，其情感可以獲得寄托，相互之間的關(guān)系有法律加以保障，其家庭必然可以保持長(zhǎng)期的穩(wěn)定性。因?yàn)閮烧咧g的關(guān)系有法律加以保障，其心理上自然就會(huì)有安全感，這樣就會(huì)避免因?yàn)槿鄙侔踩泻偷赖碌募s束而隨意和其他人發(fā)生性行為。如此的話，同性之間隨意的性行為減少了，那么必然將會(huì)減少性傳播疾病的蔓延。

2.同性婚姻利于減少離婚率

出于社會(huì)和家庭等各種社會(huì)因素的考慮，一些同性戀者會(huì)和異性結(jié)婚。可是盡管其和異性結(jié)婚卻無法改變其是同性戀者的事實(shí)。和異性結(jié)婚的這一部分同性戀者有的會(huì)在婚姻內(nèi)和配偶發(fā)生性關(guān)系，有的則不會(huì)和配偶在婚內(nèi)發(fā)生性關(guān)系。其中和配偶發(fā)生性關(guān)系的這一部分同性戀者則一般都過著雙性的生活。更重要的是出于對(duì)各方面因素的考慮同性戀者一般不會(huì)主動(dòng)表明自己的身份，而與同性戀者結(jié)婚的異性很多也并不知道其配偶是同性戀者。同性戀者絕不會(huì)因?yàn)楹彤愋越Y(jié)婚就改變性取向不再是同性戀者。一旦此類婚姻當(dāng)中同性戀者的身份暴露則一般都意味著家庭的結(jié)終結(jié)。現(xiàn)實(shí)中早已有同性戀者與異性結(jié)婚，結(jié)果卻因?yàn)槠涫峭詰僬叨斐杉彝サ钠扑椤Ｆ鋵?shí)如果法律認(rèn)可同性之間的婚姻，同性戀者也不會(huì)選擇和異性結(jié)婚，也就不會(huì)因?yàn)樾匀∠虻囊蛩囟鴮?dǎo)致家庭破裂，導(dǎo)致離婚率的升高。如果法律允許同性之間結(jié)婚，一方面將有助于改善同性伴侶關(guān)系的水平，另一方面則有助于減少同性戀者為隱瞞身份和異性結(jié)婚導(dǎo)致家庭的不穩(wěn)定因素。從這一方面來看同性婚姻對(duì)于家庭的穩(wěn)定而言是有益的。

3.同性婚姻有助于減輕人口增長(zhǎng)的壓力

同性戀者出于各種因素的考慮往往會(huì)和異性結(jié)婚，在正常婚姻生活中其不可避免的會(huì)和異性產(chǎn)生后代，但是許多這種同性戀者的異性婚姻最終會(huì)因?yàn)槠渫詰僬叩纳矸荼┞痘蛘呤欠蚱拗g感情不和亦或者其他的各種原因?qū)Щ橐鼋怏w。而這種情況的出現(xiàn)一方面提高了生育率，另一方面卻無法給子女一個(gè)健全的家庭。據(jù)統(tǒng)計(jì)同性戀的群體數(shù)量在我國(guó)高達(dá)7000萬人口左右，可是在同性戀者之間，由于生理的原因卻不可能繁衍后代，假如我國(guó)的7000萬左右的同性戀者可以締結(jié)成同性婚姻，將會(huì)減少7000萬人左右的生育需求，這一數(shù)目將是極其可觀的。如果允許同性婚姻則一方面可以減少同性戀者的異性婚姻中所產(chǎn)生的人口，另一方面則可以使同性戀者通過收養(yǎng)子女的方式減輕社會(huì)福利機(jī)構(gòu)的壓力。從這一點(diǎn)來看同性婚姻對(duì)于我國(guó)人口的增長(zhǎng)壓力來講是有一定的益處的。

4.同性婚姻有助于減少暴力傷害的發(fā)生

據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，同性戀者之間有相當(dāng)?shù)囊徊糠秩嗽獾轿耆琛Ⅱ}擾、毆打、敲詐勒索、批判等傷害。如果放任這一現(xiàn)象的發(fā)生對(duì)于同性戀者來講是不公平的。遭受傷害的同性戀者生活在壓抑和痛苦中，久而久之可能會(huì)與社會(huì)產(chǎn)生對(duì)立情緒，并可能采取報(bào)復(fù)等極端方式。對(duì)同性戀者的傷害有時(shí)會(huì)因?yàn)橥詰僬咭驗(yàn)樯矸莸膲毫Χ哂谙蛩痉C(jī)關(guān)尋求司法救濟(jì)而導(dǎo)致傷害的繼續(xù)發(fā)生甚至發(fā)生更嚴(yán)重的傷害。這與我國(guó)建設(shè)法治社會(huì)的初衷是相背離的。假如在立法上承認(rèn)同性婚姻，賦予同性戀者一個(gè)合法的身份，必然會(huì)減少這種傷害行為的發(fā)生，這不但不會(huì)違背社會(huì)發(fā)展，反而會(huì)對(duì)社會(huì)發(fā)展起到積極的促進(jìn)作用，從而有利于和諧社會(huì)的構(gòu)建。

(三)同性婚姻的合法性

1.同性婚姻的人權(quán)保障

異性戀者是人，同性戀者也是人，不能因?yàn)橥詰僬叩男匀∠蚺c多數(shù)人的性取向不同，就不給予同性戀者其應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利。人權(quán)既然是人所應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利，那么同性戀者也應(yīng)該享有其權(quán)利。權(quán)利從個(gè)體的角度來看是指一個(gè)人應(yīng)當(dāng)享有的生存、發(fā)展等各方面的自由。如今人權(quán)正被全世界所重視，每一個(gè)人的權(quán)利都需要得到尊重。

2.同性婚姻是一種自由

自由人人生而有之，是每一個(gè)人的權(quán)利。一個(gè)人只要是沒有去做侵犯他人利益的事情，選擇什么樣的生活方式是其個(gè)人的自由，外人本應(yīng)無權(quán)干涉。這就像是蘿卜青菜各有所愛一樣，人人都有各自的喜好，有的人就是喜歡和自己一樣性別的人也只是一個(gè)平常的事情而已，不能因?yàn)樾匀∠虿煌陀貌煌膽B(tài)度對(duì)待與自己喜好不一樣的人。既然堅(jiān)持自由的理念，同性戀者當(dāng)然有權(quán)選擇自己生活方式的自由。出于自由的考慮，同性戀者也應(yīng)該受到社會(huì)的包容，并在法律上予以認(rèn)可。

3.同性婚姻不違反憲法的規(guī)定

我國(guó)憲法尊重和保障人權(quán)，同性戀者作為我國(guó)公民當(dāng)中的一員同樣是具備各項(xiàng)權(quán)利的中國(guó)公民。他(她)們同樣平等的享有憲法賦予每個(gè)公民的權(quán)利。世界各國(guó)憲法也都將平等作為重點(diǎn)內(nèi)容加以明確，同性戀者有結(jié)婚的訴求，這與憲法追究平等的精神并不違背，其理應(yīng)得到法律的明確認(rèn)可。不認(rèn)可同性戀者之間的婚姻本身就是對(duì)同性戀者的一種不平等待遇。為了維護(hù)憲法的平等精神也不應(yīng)當(dāng)限制同性戀者締結(jié)同性婚姻的權(quán)利。

4.國(guó)際上已有關(guān)于同性婚姻的立法先例

目前在荷蘭、比利時(shí)、加拿大、美國(guó)等一些西方發(fā)達(dá)資本主義國(guó)家已經(jīng)對(duì)同性婚姻在立法上予以不同程度的認(rèn)可。在我國(guó)，同性戀現(xiàn)象雖然也會(huì)偶爾進(jìn)入公眾視野，但是基本上對(duì)同性戀的存在是一種不聞不問的態(tài)度。這種忽視的態(tài)度對(duì)于同性戀問題的存在不會(huì)有任何改變而且會(huì)使同性戀群體沒有安全感，這對(duì)于社會(huì)的長(zhǎng)期和諧穩(wěn)定來講沒有任何促進(jìn)作用。同性婚姻問題作為一個(gè)我國(guó)社會(huì)面臨的新問題，關(guān)于這一方面的立法工作我國(guó)還缺乏相應(yīng)的立法經(jīng)驗(yàn)，但是鑒于西方發(fā)達(dá)國(guó)家已有關(guān)于此類問題的解決方案，我國(guó)可以結(jié)合自身的國(guó)情進(jìn)行相應(yīng)的借鑒，在法律層面逐漸為同性婚姻確定法律地位，并同時(shí)完善其他相配套的制度設(shè)計(jì)，逐漸的創(chuàng)設(shè)一個(gè)良好的環(huán)境。

[ 注 釋 ]

①李霞.論同性婚姻合法化[J].河北法學(xué)，2008，26(3)：101-109.

②周夢(mèng)冉.同性戀婚姻策略文獻(xiàn)綜述[J].性教育與生殖健康，2011(4)：65-76.

③王劍輝.同性婚姻立法研究[D].吉林大學(xué)，2007.

[1]劉秀.展望同性婚姻[J].現(xiàn)代預(yù)防醫(yī)學(xué)，2007，34(4)：80-802.

[2]李宏，季路璐.我國(guó)同性婚姻之否定的文化根源嘆息[J].廣西社會(huì)科學(xué)，2014，9(231)：182-186.

[3]王麗萍.同性婚姻：否定、接受還是對(duì)話？-法律、道德與倫理文化的審視[J].文史哲，2004，4(283)：152-159.

[4]鄭廣淼.同性婚姻：歷史、爭(zhēng)論以及合法化[J].濟(jì)南大學(xué)學(xué)報(bào)，2009，19(3)：64-69.

D923.9

A

2095-4379-(2016)33-0026-03

楊東東(1988-)，男，山東單縣人，寧夏大學(xué)政法學(xué)院，民商法學(xué)專業(yè)法學(xué)碩士研究生，研究方向：民商理論；趙俊峰(1992-)，男，內(nèi)蒙古包頭人，寧夏大學(xué)政法學(xué)院，法學(xué)理論專業(yè)，法學(xué)碩士研究生在讀，研究方向：法文化學(xué)；李文亮(1992-)，男，甘肅武威人，法學(xué)學(xué)士，新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)博樂墾區(qū)人民法院立案庭，書記員。