被害人過錯對被告人量刑的影響

張麗鋒

通許縣人民檢察院，河南 開封 475400

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被害人過錯對被告人量刑的影響

張麗鋒

通許縣人民檢察院，河南 開封 475400

刑事案件中，犯罪行為產生的原因具有多樣性，其中，被害人過錯是誘發犯罪重要原因之一。在有被害人過錯的案件中充分考慮被害人過錯對犯罪結果發生所起的作用是十分必要的。目前，在我國刑法規定的量刑情節中，被害人過錯是酌定量刑情節，在現實的司法實踐中并沒有統一的衡量標準，以致同案異判的現象屢見不鮮。為此，本文通過對被害人過錯概概念、特征、國內外理論依據、立法活動等的闡述、分析，對我國被害人過錯法定化提出建議。

被害人過錯；量刑；刑法意義；法定化

一、被害人過錯概述

(一)被害人過錯概念

被害人過錯是指被害人在犯罪行為人實施犯罪過程中，基于主觀上的故意或過失，實施了侵害犯罪行為人相關利益或社會公眾利益的行為，激發犯罪人的犯罪意識，激化犯罪人行為的否定性評價。目前針對被害人過錯的概念在理論上有兩種界定：一是刑法學上的被害人過錯，二是犯罪學上的被害人過錯。本文研究的被害人過錯，專指刑法意義上的被害人過錯。它是指被害人先前過錯行為與后續犯罪行為的發生具有刑法上的因果關系，從而影響犯罪人的定罪量刑。

(二)被害人過錯的特征

被害人過錯對激化犯罪人的行為具有重要的影響，因而在司法實踐中，被害人過錯對犯罪行為人的定罪量刑具有被害人過錯對犯罪人的定罪量刑具有重要的作用。深入了解被害人過錯的相關特征將有助于司法實踐中對該類案件的處理，筆者以為被害人過錯主要有一下六個特征：

第一，被害人過錯存在的客觀性。被害人過錯在相關犯罪中是必須存在的客觀行為，不以人的意志為轉移。傷害性的過錯行為必須在犯罪過程中有實際的被害人傷害犯罪人的行為和結果，誘因性過錯行為必須有被害人實施一定的行為導致犯罪人實施犯罪活動這一事實。

第二，被害人過錯存在時間的確定性。被害人過錯的時間確定性是指被害人過錯產生的時間應當是特定。筆者以為被害人過錯產生的時間應當在犯罪行為發生之前或犯罪行為實施過程中，即在突發性犯罪行為著手之前至侵害行為終了之前。犯罪行為終結之后，具有一定時間跨度下，被害人過錯行為引起的侵害行為則應另案處理。

第三，被害人過錯行為主體的確定性。在存在被害人過錯的案件中，只有被害人自身過錯行為導致侵害行為產生或加劇的，才應當認定為被害人過錯行為。在這一點上過錯行為主體具有無可替代性。

第四，被害人過錯行為的不當性。被害人過錯本身就具有一定的可譴責性，應是違背了法律法規或社會的公序良俗，這是過錯特征至關重要的一點。在司法實踐中，雖存在被害人行為影響案件的其他情形，但該類行為一般不做否定性評價，其原因在于被害人行為存在正當性，不能當然的激發或激化犯罪行為人的犯罪意圖，引起犯罪行為的產生。

第五，被害人過錯和犯罪行為的關聯性。在存在被害人過錯的案件中，若被害人的過錯行為與犯罪結果的產生不存在因果關聯，則應當認定該不當行為在犯罪結果的產生無意義。

第六，被害人過錯行為的特定性。被害人的過錯行為必須達到一定的嚴重后果才可被稱為被害人過錯。刑法中的被害人過錯，必須是達到刑法評價的標準時才可被稱為刑法上的過錯。

二、被害人過錯影響量刑的理論依據

被害人過錯對量刑的影響的相關討論，學界主要有責任分擔說和譴責性降低說兩種代表性學說。

(一)責任分擔說

責任分擔說是從加害與被害的互動為出發點并建立在犯罪學被害人的研究之上的一種學說。責任分擔說認為，過錯和責任是相互依存的，犯罪行為發生時，如果危害結果是由被害人和犯罪人共同造成的，比如互毆，被害人對犯罪結果就有一定的責任需要承擔，而犯罪人的定罪量刑就會相對較輕。該學說關注客觀危害結果，卻忽視了犯罪人的主觀方面。例如在防衛過當的案件中，若只認識到防衛人的過錯，僅從犯罪形成的原因考量，就不能對防衛過當可以減輕處罰作出合理解釋。

(二)譴責性降低說

譴責性降低說認為，犯罪行為人是根據自己的意志實施行為的，但被害人存在不當的過錯行為，且影響到犯罪人時，被害人的過錯行為對于犯罪人就是一種誘導因素，被害人的言語及肢體行為通常表現出較強的挑釁性和引誘性。譴責性降低說從客觀方面分析了被害人過錯，而且還關注了主觀方面，較責任分擔說具有一定的全面性。

(三)我國理論界對被害人過錯影響量刑的探討

在我國理論界里，學者通過各項研究表明，有過錯責任的被害人在犯罪活動中起著至關重要的作用，被害與加害都有可能是被害人一個人的原因造成的，被害人在犯罪中具有雙重的身份和屬性，對被害來說，是“消極對象”，因為被害人肯定希望在犯罪活動中受到盡可能小的傷害；對犯罪來說，又是“積極對象”，因為被害人的過錯有可能直接或間接的導致犯罪結果的發生或加劇。換句話來說，被害人締造了犯罪。基于此種理論的研究，我國學者通過司法實踐的數據以及對國內外理論的總結，得出結論：在存在被害人過錯的案件中，被害人的過錯行為是影響案件產生和進一步發展的關鍵因素，被害人過錯對案件的影響應該在司法判案中得到應有的體現，在量刑中也應當重視及充分考慮被害人過錯對量刑的影響。因此，被害人過錯由酌定量刑情節上升為法定量刑情節是非常必要的。

三、被害人過錯影響量刑的立法現狀

(一)國外有關被害人過錯影響量刑的立法及評析

雖然，我國被害人過錯目前依然是酌定量刑情節，在理論依據上并未達成共識，但國外許多國家已經將被害人過錯納入法定量刑情節，寫入本國的刑法當中。例如《俄羅斯聯邦刑法典》第61條規定：“1、減輕刑罰的情節是：……(8)由于被害人的行為違法或不道德而實施犯罪。”《德國刑法典》第213條規定：“非故意殺人者的責任，而是因為被害人對個人或家屬進行虐待或重大侮辱，致故意當場義憤殺人，或具有其他減輕情節的，處1年以上10年以下自由刑。”

(二)國內有關被害人過錯影響量刑的立法及評析

1.刑法總則中的規定

刑法第五條：“刑罰的輕重，應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應。”該條文表明，對犯罪行為人的處罰，應當遵循罪刑相適應的原則，從犯罪行為人的主觀惡性和客觀危害性方面總體考量。這要求在審判活動中要充分考慮被害人過錯對犯罪的影響，以實現個案的公平與公正。

刑法第六十一條對刑罰裁量的一般規定原則，則要求在對犯罪分子進行處罰時，應當充分考慮犯罪事實、犯罪性質、犯罪情節及社會危害性。雖然在刑法總則中對被害人過錯并沒有明確的規定，但其所表達的相關原則精神要求應當對被害人過錯予以重視。

(三)國外立法給我國的啟示

經過以上分析，被害人過錯并不是我國量刑體系中明確規定的量刑情節，不明確的條文規定使得被害人過錯的法律地位較低，再加上司法實踐中司法工作者的個人主觀判斷，使得被害人過錯這一重要的量刑情節得不到應有的法律效果。由此可見，在我國，被害人過錯并沒有取得應有的法律地位。以下是對國外經驗的總結，可以為我國立法提供一些參考。

1.被害人過錯應該明確規定在刑法條文中

我國刑法第六十一條并非是明確規定的被害人過錯影響量刑的法律條文，僅僅是量刑的考慮內容之一，卻并沒有提到被害人的過錯，在分則中也沒有對被害人過錯的量刑要求做出具體規定。僅在我國相關的法律文件及會議紀要中有一定的涉及，但這都不是我國刑法典的規定，我國現階段有關被害人過錯的規定還無法滿足司法實踐的需求，因此，隨著我國法律制度的進一步完善，被害人過錯寫入我國刑法中作為法定量刑情節是眾望所歸之事。

2.被害人過錯應該上升為法定的量刑情節

由于我國酌定量刑情節規定的不完善，被害人過錯這一量刑情節也有許多不足之處具體在于：

第一，對酌定量刑情節的忽視使量刑過于隨意。在司法實踐中，由于法官在法律條文中有非常明確地判案依據會使得判決結果更加具有信服力，所以法官非常關注法定量刑情節，在實踐中直接運用即可，而酌定量刑情節由于沒有統一標準，操作受限，容易被法官忽視，造成被害人過錯這一量刑情節在實施中問題頻出，同案異判的現象時有發生。

第二，酌定量刑情節缺乏統一標準，致使量刑幅度過大。酌定量刑情節的制度缺陷，使得在司法實踐過程中，各法官往往會形成不同的司法經驗準則，導致在適用時出現較大差異。針對同一案件同一情況，各法官也都有自己的看法，使得良性的法定化受到考驗。

雖然，我國酌定量刑情節制度仍存在較多問題，但這些理由并不能成為法院輕視或規避適用的理由。在此情形下，我們有必要尋求立法的幫助，使得被害人過錯在我國的立法改進中，逐步應用到法定量刑情節中。

(四)被害人過錯影響量刑法定化的具體設想

1.立法上的規范性

由于我國被害人過錯并未納入刑法規范中，而是散見于個別司法解釋中，造成司法人員和公眾對這一重要的量刑情節在實施中的分歧。筆者認為被害人過錯可以適度的被引入我國的刑法規定中，這是一個漸進的過程。先在分則里面規定被害人過錯，盡可能詳盡的羅列出對量刑影響的被害人過錯條款，盡量避免同案異判的發生。同時。也給公眾一個認識上的過渡期，待被害人過錯這一情節在司法實踐中運用逐漸成熟，再進一步考慮把我國的被害人過錯這一情節寫進我國刑法總則中。

針對被害人過錯制定一個普通的標準來衡量在司法實踐中是不現實的，所以，筆者認為，可以把被害人過錯劃分為不同的等級，再根據不同的等級制定不同的量刑幅度。筆者以為通過對客觀性的程度劃分標準制定不同的量刑幅度等級，將有助于規范被害人過錯在案件中的規范適用，使得我國刑法條縷分明，由淺入深。

2.司法操作上的規范性

司法操作的規范性是整個司法規范性的基本要求，但由于公檢部門的職能，使其更加側重尋找證明罪證和加重刑罰的證據，忽視有利于被告人的證據。轉變司法工作人員收集辦案的思想觀念，提高對被害人過錯情節的認識，對實現個案的公平公正具有重要的作用。在庭審過程中，法官應該充分聽取被告人陳述以及辯護人的辯護意見。

[1]張麗娟.論刑事被害人過錯對量刑的影響[D].吉林大學，2014.

[2]<俄羅斯聯邦刑法典>第61條.

[3]<德國刑法典>第213條.

D924.13；D925.2

A

2095-4379-(2016)33-0142-02

張麗鋒(1969-)，女，漢族，法學本科，通許縣人民檢察院，副檢察長。