大數據時代的網絡隱私權保護初探*

張文倩

浙江工業大學法學院，浙江 杭州 310023

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大數據時代的網絡隱私權保護初探*

張文倩

浙江工業大學法學院，浙江 杭州 310023

自大數據時代以來，公民的網絡隱私權屢屢泄露或被竊取，這不僅僅關系到公民的隱私人格權，更可以通過電信詐騙等犯罪侵害利益相關者的財產權和人身權，甚至對社會網絡安全、社會經濟秩序和國家安全帶來隱患。因此，在促進大數據發展的同時，我們需要嚴格區分網絡隱私權的犯罪界限，并借鑒西方國家的相關經驗，完善法網，為大數據時代公民的網絡隱私權保駕護航。

大數據；網絡隱私權；立法保護

一、網絡隱私權的概念和發展

隱私權是公民享有的私生活安寧與私人信息依法受到保護，不被他人非法侵擾、知悉、搜集、利用和公開等的人格權。[1]換言之，隱私權即為公民私生活與私人信息不受侵犯的權利。隱私權最早由美國的法官托馬斯·庫利在庭審中提出。后美國學者薩繆爾·D·沃倫和路易斯·布蘭代斯在其論文《隱私權》提出保護自己獨處、不受他人肆意揣測和議論的權利的要求，這篇論文是隱私權的奠基之作。隱私權在大數據時代的新發展體現在以下幾個方面：

(一)隱私權的保護范圍擴大

大數據時代下，傳統上不屬于隱私權的范疇的個人信息也成為隱私權的內容，即為網絡隱私權。個人信息通過計算機技術往往表現為數據，這些數據通過計算機分析等手段可以反映個人隱私，因此，對個人信息的保護是隱私權保護的重要部分，網絡隱私權成為大數據時代公民隱私權的重點保護對象。網絡隱私權的內容包括網上注冊信息、IP地址、郵件、賬號秘密、訪問歷史信息等數據信息，而不再局限于傳統的姓名、籍貫、健康狀況等身份信息。

(二)隱私權的財產化趨勢

傳統意義上的隱私權具有人格權屬性，而網絡隱私權更多地具有經濟的屬性。大數據環境下的個人信息能夠給數據使用者帶來經濟利益抑或是給信息所有權人造成經濟損失，如個人網銀賬號和密碼的數據信息泄露，不法分子在侵犯公民隱私權的同時也損害了信息所有權人的財產權。從另一個方面來說，大量的經營者運用個人信息數據分析得到具有經濟價值的信息，降低了經濟運轉的成本，也促進了相關產業的發展。因此，網絡隱私權不再是單純的精神權利，開始附上了經濟價值。

二、網絡隱私權罪與非罪的界限討論

(一)網絡隱私權侵權的犯罪構成要件

第一，此侵權行為的主觀要件一般要求侵權行為人主觀上有過錯。若其出于疏忽大意的過失導致他人隱私權受侵犯則不受法律的制裁。第二，要存在侵犯網絡隱私權的侵權行為。第三，要有損害事實。損害事實既包括對權利人的網絡隱私權造成的直接的損害，也包括對其它人格權利如名譽權的損害。由于網絡隱私權具有財產屬性，因此損害事實還可以是間接的對公民的財產權造成的損害。第四，侵權行為與損害事實之間具有因果關系，即損害后果由侵權行為。對因果關系的確定，當前有“必然因果關系說”和“相當因果關系說”，必然因果關系說認為，只有當危害行為合乎規律地產生了結果時，實行行為與結果之間才是必然的因果關系。相當因果關系說主張，根據社會一般人生活上的經驗，在通常情況下，某種行為產生某種結果被認為是相當的場合，就認為該行為與該結果具有因果關系。“相當性”說明該行為產生該結果是通例而非異常的。[2]在網絡隱私權領域適用何種因果關系理論目前還沒有定論，筆者認為，在具體案件的適用中，應以必然因果關系理論為一般適用，將相當因果關系理論作為特殊情況下的適用。

(二)網絡隱私的公私界限

確定網絡個人數據的公私界限對確定網絡隱私權所保護的個人信息范圍具有直接意義，這也是對實現公開與隱私保護的衡平提出的考量。在大數據時代的背景下，大量的個人信息都被以數據的形式搜集和使用，應用大數據的領域除了商業性質的公司、企業之外，還有具備公益性質的各種組織，如政府、各類行業協會等。大數據的合法合規利用不僅能夠促進經濟的發展，而且對政府行政管理方面也具有重要意義，因而，大數據是革新經濟運行機制和國家治理能力的國家基礎性戰略資源。個人信息正是構成這些大數據的基礎，如果將網絡隱私權的保護范疇規定得過于寬泛，則會限制大數據的合理利用和社會發展；反之，如果規定得過于狹隘則不利于公民網絡隱私權的保護。因此，要合理劃定隱私信息的界限，實現公民權益和社會公共利益的平衡。

然而，這種公私信息界限的劃定是相當困難的，因為數據信息是海量的，同時也是動態變化和多樣的，采取法律明文規定的方式嚴格限制個人隱私信息的范圍是不切實際的。任何人在網際網絡上所進行的活動點滴，都構成自己計算機和聯網計算機上的記錄；同時，對網絡行為進行監視與追蹤的技術日新月異，在不為使用者察覺的情況下，這類技術產品發揮在多個網站上收集使用者信息的功能。除了儲存在計算機和網絡中的個人資料、商業公司所收集和販售的個人資料，以及新興監視軟件或科技的發明之外，網際網絡自身的基本架構和特點也決定了網絡使用者可以實時收集和傳輸信息，網絡本身就蘊含著收集和記錄個人信息的強大功能。[3]可見，單純地劃定公私信息的界限并不足以保護公民的網絡隱私權不受侵犯，而是應當加強對搜集利用大數據的行為過程的規范。

三、中外個人信息保護模式的比較研究

美國最早展開對網絡隱私權的理論探索，其相關理論制度和法律規制體系也相對較為成熟。美國對于網絡隱私權的保護采取的是以行業自律為主導，法律規制為輔助的手段。行業自律模式，即提供網絡服務的服務商、網絡中介機構等從事網絡服務提供的行業，通過自律措施來規范自己在個人資料的收集、利用、交換方面的行為，達到保護隱私權的目的。[4]在行業自律模式之下，美國重點通過以下集中手段來保障公民的網絡隱私權：行業內部規則的制定與遵守、網絡隱私認證計劃、提示義務、隱私性保護細則的制定、技術保護等。

歐盟采取了與美國大相徑庭的模式——立法規制模式，歐盟通過綜合性的立法，將隱私權保護納入到一部綜合性的法律規范中，予以針對性規制。[5]諸如：《歐盟信息保護法》、《隱私與電子通信法》、《歐盟信息留存法》、《個人數據保護指令》、《互聯網上個人隱私權保護的一般原則》等，這些專門性法律對個人信息和數據的保護做出了詳盡的規定。

美國的行業自律模式與歐盟的法律規制模式各有利弊，美國的行業自律模式的優勢主要體現在以下方面：有利于促進行業的發展，減少法律規制對行業的限制；彌補相關法律規定的空白；實現電子商務行業發展與公民網絡了隱私權保護的平衡等。但這一模式并不適合所有國家，因為行業自律要求相關行業具備較高的自律能力和行業道德，在法律規定較為薄弱的情形下執行力不強。歐盟的法律規制模式相應的具有以下優勢：通過法律明文規定給予網絡隱私權強有力的而保障；法律執行力較強等，這種模式也被許多國家效仿，但是由于網絡隱私權處于大數據的時代背景下，不斷出現的新問題與穩定性較強的法律法規之間的矛盾有待解決。

對我國而言，我們應立足中國的國情，即互聯網產業的發展形勢和公民的網絡隱私權保護狀況等形勢，探索符合我國國情的網絡隱私權保護模式。在吸收歐盟法律規制模式的優勢的同時，也適當借鑒美國的行業自律模式，實現公民權益與互聯網產業利益的平衡。

四、完善我國網絡隱私權的法律建議

基于上文對中外網絡隱私權保護模式的比較分析以及對互聯網發展現狀、我國法律傳統的考量，我國應采取法律保護為主、行業自律為輔的網絡隱私權保護模式。在完善法律法規的基礎上提高網絡服務提供者的行業自律意識，建立起有效的獎懲機制，注重對個人隱私數據的技術保護，同時也需提高公民的網絡隱私權保護意識，并加強國際合作。

首先，在法律體系上，應當考慮將隱私權規定為一項憲法性權利以使其得到國家根本大法的保護。再者，我國可以制定網絡隱私權的專門立法。在世界上主要的發達國家中，很多國家的法制都很健全，對于隱私權的保護也會單獨立法，專門立法甚至成為了一個國家流行趨勢，即使像英國、西班牙、德國、意大利這種以前不曾專門立法的國家都通過了網絡個人數據保護法對公民的網絡隱私權進行專門保護。再加上，我們國家到現今為止，并沒有一部關于隱私權和網絡隱私權保護的專門法，那我們就很容易在幾乎為零的基礎之上，制定一部專門法，對網絡隱私權進行整個的合理布局，使權利保護更有針對性和可操作性。[6]

此外，以行業自律為輔助手段，制定和完善行業內部規則，也可以借鑒美國的行業自律模式下的隱私認證制度，由專門的網絡隱私認證機構對通過資質認定的企業發放行業許可證。當前尚未生效的《網絡安全法》草案對網絡產品、服務的提供者的權利與義務做了初步的規定，如其中的第二十一條規定網絡產品、服務應當符合相關國家標準的強制性要求。網絡產品、服務的提供者不得設置惡意程序；發現其網絡產品、服務存在安全缺陷、漏洞等風險時，應當及時告知用戶并采取補救措施，并按照規定向有關主管部門報告。在這里，該草案確定了網絡產品、服務的提供者所應承擔的注意義務。

同時，需提高公民的網絡隱私保護意識，有關部門應當加強對網絡隱私權的宣傳力度，提高公眾對網絡隱私侵權的安全防范意識。此外，也可以成立由志愿者組成的網絡隱私權保護協會，發揮社會公益組織的影響力，呼吁廣大網民采取必要的措施保護個人信息，如安裝具有隱私保護功能的軟件，加強風險防范意識和權利保護意識，使不法分子無機可乘。

[1]張新寶.隱私權的法律保護[M].北京：群眾出版社，1998.21.

[2]周光權.刑法中的因果關系和客觀歸責論[J].江海學刊，2005，3：119-124.

[3]周佳念.信息技術的發展與隱私權的保護[J].法商研究，2003，20(1)：25-32.

[4]劉宇晗.大數據時代個人信息的民法保護[J].中國律師，2014(2)：64.

[5]Stephen P.Jones.Reasonable Expectations of Privacy：Searches，Seizures，and the Concept of Fourth Amendment Standing[M].U.S.A：1997：940.

[6]王一任.論網絡環境下隱私權的法律保護[D].西南大學，2014.

TP

A

2095-4379-(2016)36-0040-02

張文倩(1995-)，女，浙江舟山人，浙江工業大學法學院。

*《浙江省大學生科技創新活動計劃(新苗人才計劃)》資助(立項編號：2016R403033)。