遺囑公證的風險與防范

楊曉冬

兗州市公證處，山東　濟寧　272100

?

遺囑公證的風險與防范

楊曉冬

兗州市公證處，山東濟寧272100

公證遺囑的效力優先于其他形式的遺囑，同時也是風險極高的一種公證業務。本文將從公證員辦理遺囑公證時面臨的風險、如何防范風險、提高公證質量等方面談談筆者膚淺的看法。

定義；遺囑公證；風險；防范措施

遺囑是遺囑人生前在法律允許的范圍內，按照法律規定的方式處分其個人財產或者處理其他事務，并在其死亡時發生效力的單方法律行為。最高人民法院關于貫徹執行《中華人民共和國繼承法》若干問題的意見第42條規定：“遺囑人以不同形式立有數份內容相抵觸的遺囑，其中有公證遺囑的，以最后所立公證遺囑為準；沒有公證遺囑的，以最后所立的遺囑為準。”現在我針對遺囑公證，從風險和防范兩個方面，淺談一下自己的看法。

一、遺囑公證面臨的風險

(一)來自遺囑當事人的風險

我國《繼承法》明確規定遺囑必須表示遺囑人的真實意思，受脅迫、欺騙所立的遺囑無效，同時《遺囑公證細則》也規定了著重審查遺囑人的身份及意思表示是否真實、有無受脅迫或者受欺詐等情況。但在實踐中，有些人為了得到遺囑人的財產，采用脅迫、欺詐甚至做出老有所依的承諾等手段，使遺囑人做出了違背內心真實想法的意思表示，為將來遺囑繼承留下了重大隱患。

(二)來自公證員自身的風險

1.公證員法律知識匱乏的風險

由于公證員法律知識的匱乏，對其他相關法律規定的不了解、不熟悉，從而對遺囑內容是否違反法律規定不能作出正確判斷，進而造成公證書的無效。《公司法》第七十六條規定：“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規定的除外。”根據這條規定，在章程沒有障礙的情況下，遺囑人可以指定受益人繼承其股東資格，但如果其所指定的收益人是公務員的話，《公務員法》第五十三條明確規定了公務員不得從事或者參與營利性活動，在企業或者其他營利性組織中兼任職務，這樣的話受益人就不能繼承其股東資格，而只能繼承其相應的財產權益了。

2.辦證過程中容易出現的問題和風險

一是有關回避的問題。我國《公證法》第二十三條、《公證程序規則》第六條以及《公證員執業管理辦法》第二十三條都規定了公證員不得為本人及近親屬辦理公證或者辦理與本人及近親屬有利害關系的公證，同時《公證法》第四十一條還規定了其處罰措施。可見，回避制度是公證程序中所必須遵守的，違反了這一規定不但會使公證書被撤銷，公證員也會面臨著罰款、停止執業的處罰。

二是辦證人員的問題。《公證程序規則》第五十三條規定：“公證機構辦理遺囑公證，應當由二人共同辦理。承辦公證員應當全程親自辦理。特殊情況下只能由一名公證員辦理時，應當請一名見證人在場，見證人應當在詢問筆錄上簽名或者蓋章。”這條規定看似簡單，其中卻風險重重，它包括了以下幾個小方面：“二人共同辦理”主要表現在代書遺囑或打印遺囑和詢問筆錄上。即除承辦公證員外另一名公證員或工作人員可以為當事人制作代書遺囑和詢問筆錄并在代書遺囑和詢問筆錄上簽名。

二、遺囑公證面臨風險的防范措施

(一)強化防范意識

對于前來申辦遺囑公證的申請人，公證員要懷有一顆戒備之心，特別是有人陪同的情況下，公證員要更加謹慎。對于遺囑人是否受到脅迫、利誘或者欺騙，通過多次詢問和溝通，把其內心真實的意愿挖掘出來，如公證人員發現遺囑人的回答可能與其真實意思不一致時，應特別提醒遺囑人如實回答，如遺囑人仍堅持立遺囑是其真實意思表示并堅決要求辦理公證的，可以辦理，但是必須準確告知其遺囑公證的法律后果，遺囑公證可以變更、撤銷以及變更、撤銷的法律程序。這樣既保護了當事人的合法權益，又保護了我們自己。公證員在辦理遺囑公證中應始終保持中立的態度，不去誘導遺囑人該怎么書寫遺囑，只要盡到告知義務即可。特別是在《遺囑公證細則》第十六條規定的特殊情形，需要錄音錄像的的情況下，公證員更不能急于求成，去誘導遺囑人。回避制度即是對此最好的詮釋。

(二)履行告知義務

《遺囑公證細則》第十條規定，公證人員應當向遺囑人講解我國《民法通則》、《繼承法》中有關遺囑和公民財產處分權利的規定，以及公證遺囑的意義和法律后果。但此項規定過于籠統，沒有明確規定告知的內容。從規范辦證程序，提高公證證明力、公信力角度出發，公證員應當向立遺囑人告知以下事項：設立遺囑的意義和法律后果；遺囑應當是本人的真實意愿；遺囑處分的財產應當是個人所有的財產以及處分他人財產的法律后果；遺囑處分共有財產的，遺囑中只能寫明以后分割給個人所有的財產部分如何處理；對缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人應保留必要的遺產份額；不宜公開的遺囑，遺囑人本人應保密；遺囑生效前，可依法撤銷或變更遺囑，但其他形式的遺囑不得撤銷或者變更公證遺囑；兩個以上遺囑人申請辦理共同遺囑公證的，公證機構應當引導他們分別設立遺囑。遺囑人堅持申請辦理共同遺囑的，共同遺囑中應當明確遺囑變更、撤銷及生效的條件。

(三)細化詢問筆錄內容

談話筆錄記述應盡量全面詳細。全面細致的談話筆錄可以從客觀上最大限度地確認遺囑內容是否是遺囑人的真實意思表示。目前很多公證處為了提高辦公效率，直接套用已做好的筆錄模版，是不同情況當事人的談話筆錄千篇一律，起不到預防風險，體現公證員履行審查、告知義務的效果。本人認為，公證員應當按照當事人的實際情況，針對細節，制作談話筆錄，而筆錄模版只能參考適用。

(四)完善錄音錄像措施

由于遺囑公證的特殊性，使錄音錄像在辦證過程中發揮著舉足輕重的作用。因為遺囑人一旦死亡，就意味著立遺囑的過程無法復原，而錄音錄像則能客觀、真實的反映出當時的情況，反映出遺囑人真實的意思表示，從而將糾紛拒之門外。另外，《遺囑公證細則》第十六條也明確規定了應當錄音錄像的四種情形。對于錄音錄像有幾點需要注意：錄像的內容應是從承辦公證員向當事人詢問時開始到當事人在公證遺囑書上簽名或捺指印后結束的全過程；錄像過程不能中斷；錄像的環境應該確保安靜無雜音。

總之，在中國“重實體、輕程序”的觀念影響下，許多公證員對公證程序不以為然，最終導致公證書的無效，從而影響公證事業。本人認為在辦證過程中，要有謹慎勤勉的態度。具體表現為：謹慎勤勉的審查、謹慎勤勉的告知和謹慎勤勉的判斷。段正坤會長說過“公證質量就是公證的生命”。我個人的理解是其不僅包括公證文書的質量，還包括辦證過程中及文書出具以后的質量。面對遺囑公證這樣一種高風險、多糾紛的公證業務，如何才能保證其質量，防范風險，將是我們所要共同關注的一個話題。公證是法律的第一道防線，目的是預防糾紛，我愿不惜一切甚至以生命為代價堅守在這法律的第一道防線，作一名公證事業的捍衛者。

[1]張云蘭.關于遺囑公證若干問題的完善建議[J].公證業務通訊，2011(1).

[2]江曉亮主編，中國公證協會組編.公證員入門(修訂版)[M]北京：法律出版社，2007：250.

D926.6

A

2095-4379-(2016)25-0165-02

楊曉冬(1982-)，男，漢族，山東兗州人，法律本科，山東省濟寧市兗州市公證處，研究方向：婚姻家庭繼承法學。