研究危險社會和刑法的謙抑原則

閻振坤

康?？h公安局刑警大隊，河北　康保　076650

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研究危險社會和刑法的謙抑原則

閻振坤

康?？h公安局刑警大隊，河北康保076650

摘要：隨著我國經濟的不斷發展，人民群眾的物質生活水平和精神生活水平不斷提高，在提升人們生活質量的同時也帶來了很多社會危險，對人們生命安全和財產安全造成一定影響。在這種時代背景下，保護人們基本利益的刑法應運而生，本文重點分析刑法中的謙抑原則，以期達到協調危險社會和刑法的關系目的。

關鍵詞：危險社會；刑法；謙抑原則

社會的飛速發展，給政治、經濟和文化等領域帶來了很大變革，使得刑法也發生了相應變化。如在社會結構較簡單的前資本主義社會，其危險因素主要來自于個人法益，因此，其刑法也主要針對個人，只有個人法益受到了其他行為侵害，才能被稱之為“犯罪”。在目前物欲橫流的社會中危險因素較多，特別是在第三次科技革命后，工業經濟不斷增長，提升了安全事故發生機率，給人們帶來了巨大災難。

一、刑法與危險社會關系分析

從國外刑法形成經驗來看，其法益保護主要是傾向獨立犯罪處罰。如德國特別關注抽象危險犯，它是一種較好地刑法預防手段，其主要條例有：煽動民眾犯罪、鼓吹暴力、贊同犯罪等。分析刑法與危險社會關系，主要有以下兩方面：

(一)獨立犯罪的刑法判定

判定獨立犯罪的情況主要針對危險犯，即以法益侵害為基礎，并構成犯罪要件事實[1]，主要可以分為抽象和具體兩種類型。從抽象危險犯的角度分析，其發生的危險結果無法構成犯罪要件，一般來說，抽象危險犯屬于立法者本身動機；從具體危險犯角度分析，其主要是指構成要件造成具體侵害的一種犯罪類型，如放火罪等。兩者本質沒有差別，其主要區別在于：具體危險犯對社會已經造成危害，而抽象危險犯對法益對象并沒有發生現實威脅，但存在一定發生機率。如目前國內酒醉駕駛、無證駕駛等現象較多，很多學者將這類現象與刑法相聯系，建議將此類現象歸為危險犯，保障人們生命安全。從以上分析可知，我國也正在加快研究刑法與危險的關系，關注法益保護，并將其不斷提前，使得抽象危險犯的刑法判定法則越來越細致。

(二)規定犯罪構成，處罰侵害結果行為

處罰具體侵害行為，其形態主要包括中止犯：即侵害行為被罪犯自動放棄[2]；預備犯：即罪犯準備好侵害某種法益的工具和行為，在實施前被偵破；未遂犯：即罪犯已經著手實施侵害行動，但受到其他外界因素影響而沒有得逞的侵害行為。在我國，對于某一類嚴重侵害犯罪行為，即便其沒有實行或處于預備階段，仍然要進行相應處罰。

二、謙抑原則概念及重要性

謙抑原則主要發源于羅馬，壯大于英國，其主要內容包括片段性、補充性。基于片段性角度分析，刑法不能全面保護人們法益，具有一定的片面性，在條例規定中，刑法無法處罰所有對法益侵害的行為，只能選擇部分重點保護對象，如人們生命安全等，只要威脅到生命安全，不管是哪種形態的攻擊，都將受到刑法的制裁。但對于侵害財產等法益時，根據片段性內同可知，只處罰故意侵害類；基于補充性角度分析[3]，它主要是指現有刑法無法滿足法益保護需求時，可以適當借助其他形式。將謙抑原則運用于刑法制定過程，主要可以從以下兩方面進行分析：

(一)基于立法角度

基于法益角度，既可以判定為犯罪行為又可以不判定為犯罪行為時，在刑法中不能歸為犯罪范圍；基于規定刑法輕重角度分析，當無法較好地區分刑法定刑時，可以不規定重法定型；遇到減輕處罰的情況時，可以做出專門處理。如我國人大代表會議準備將鑒定胎兒性別加入刑法，但多數代表意見分歧大，因此，該規定沒有出現在刑法條例中。

(二)基于司法角度

從謙抑原則的角度分析，對于可以捕或可以不捕的情況，應選擇不捕；對于可以上訴或可以不上訴的情況，應選擇不上訴；對于可以重判或可以不重判的情況，應選擇不重判。將謙抑原則運用于實際審查過程，必須注重兩者間協調性，如我國目前實行的暫緩起訴、死刑延緩執行等。但也存在部門漠視謙抑原則的現象，必須引起檢察機關的重視，并加大對其整治力度，確保刑法謙抑原則的順利執行。

三、協調危險社會和刑法謙抑原則

謙抑原則在刑法中過程中要求縮小侵害行為范圍，在可以不用刑罰的前提下，應盡量不使用，這在一定程度上保障了人權。協調危險社會和刑法謙抑原則，可以從以下兩方面進行：一是注重早期化法益保護，考慮其具體入罪問題，在危險社會中，存在很多未知風險，因此，在風險沒有發生之前就利用謙抑原則對其進行相應的懲罰規定，如酒駕等，可以適當在刑法中添加酒駕條例，減少酒駕對公共安全的威脅力度；二是將犯罪形態與謙抑原則相聯系，將中止犯、預備犯和未遂犯等具體形態有機融合，合理擴大其范圍，更好地保護法益權利。

[參考文獻]

[1]崔志偉.風險刑法觀視闕下抽象危險犯之檢視與重釋——從危險駕駛罪及其擴張化切入[J].廣州廣播電視大學學報，2015，04：88-96+112.

[2]崔志偉.風險刑法觀視闕下抽象危險犯之檢視與重釋——從危險駕駛罪及其擴張化切入[J].福建法學，2015，03：21-30.

[3]何天翔，謝晴川.日本打擊侵犯著作權私人下載行為的罰則探析——兼評個人下載行為在中國入刑的可行性[J].知識產權，2015，12：111-120.

中圖分類號：D924.1

文獻標識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)15-0271-01

作者簡介：閻振坤(1988-)，河北張家口人，中國政法大學研究生在讀，刑法專業，就職于康?？h公安局刑警大隊。