淺談項目合同管理與索賠

文/何黨輝 中交瑞通路橋養護科技有限公司 陜西西安 710065朱克兆 長江勘測規劃設計研究有限責任公司 湖北武漢 430010

淺談項目合同管理與索賠

文/何黨輝 中交瑞通路橋養護科技有限公司 陜西西安 710065朱克兆 長江勘測規劃設計研究有限責任公司 湖北武漢 430010

隨著公路市場的競爭愈發激烈，合同索賠的意識在行業中日益強烈。目前在國內， 合同管理與索賠還是一個薄弱環節，不僅影響著企業經濟效益的提高， 還影響對外工程的開發與國際接軌。

索賠；合同管理；合同變更

一、索賠的概念和性質

索賠是指在合同履行過程中，對于非自己的過錯，而且應由對方承擔責任的情況造成的實際損失向對方提出經濟補償和（或）時間補償的要求。索賠分為承包商向業主的索賠為索賠和業主向承包商提出的索賠稱為反索賠。

二、索賠分類

按索賠的合同依據分類， 可分為合同中明示的索賠和合同中默示索賠。

（ 一） 在合同中明示的索賠指的就是承包人的債權，在工程合同文件中的文本的基礎上，承包商可以進行索賠，并獲得經濟補償。這些工程合同文件中的條款文本中稱為明示條款。

（ 二） 合同中默示的索賠，即承包商的索賠要求，雖然在工程項目的合同條款中沒有具體說明，但根據合同中某些條款的含義。可以推斷，承包人有權要求索賠。并且具有相應的法律效力，有權得到適當的經濟補償。這一條款具有經濟補償的含義，被稱為“默示條款”或“隱含的條款”。

三、索賠的合同起因

（ 一） 合同當事人違反合同要求造成索賠。履行合同的當事人履行職責時，對發包人的違約責任主要有：在合同約定的施工條件，約定的日期和相應的付款項目預付款等方面沒有按照相應的合同標準提供，同時相應的工程款項也沒有按合同約定執行，發包方無正當理由不支付工程竣工結算價款或者合同約定履行其義務，故意隱瞞工程的具體情況，和工程相關的具體圖紙也沒有具體詳細的指明等，這些情況都給承包人帶來的經濟損失，都被視為發包人的違約責任。合同發包方不僅要賠償損失，還應支付合同規定的違約金，為整個工程項目延長期限，將繼續履行發包人的相應義務。而承包人的違約主要有施工質量標準、限期等并沒有按照合同約定執行，或因施工合同不當造成的其他損害等，則承包人承擔違約責任，是對發包人進行賠償損失，支付違約金并采取積極有效的補救措施，在合同中的義務還要繼續履行。

（ 二） 合同本身的原因造成的索賠，是指合同本身的缺陷造成的不嚴格，甚至是矛盾的。如工程師應及時解釋合同中的遺漏或錯誤，如果造成成本增加并延長由用人單位和承擔的責任和給予賠償；當增加或減少合同金額超過15%，并在合同中沒有充分考慮法律和法規的變化，價格變動對項目的影響也需要尋找損失。但合同雙方即使沒有違約，由于合同本身的缺陷造成的索賠也是存在的，如因為不可抗因素引起的索賠就是這方面的典型。

（ 三） 合同變更造成索賠。施工合同變更的變更涉及業主、監理、設計人員和承包商的利益，特別是業主和承包商。在合同履行中，變更是不可避免的，如果合同變更，就會直接延長工期并且增加費用，勢必引起索賠。合同變更和索賠在一定程度上可以相互轉化，變更工程量會導致索賠事件，在這些要求被接受，項目合同執行的范圍內就有了這項索賠標準，就相應的改變了原來的合同。

四、合同與索賠的關系

合同是索賠的依據，索賠是合同和法律賦予受損失者的權利。索賠直接關系著合同管理，整個索賠的過程就是履行合同義務的過程。索賠是合同法律效力的具體體現， 并由合同的性質決定。在我國的經濟合同法中規定， 由于合同雙方當事人的權利義務合同履行或不完全履行，按照法律或當事人約定必須承擔法律責任；從債權與合同的關系方面來說，索賠在很大程度上完善著合同缺陷，在履行合同過程中，不可預見的因素多而復雜，不可避免的造成合同的缺陷，并在索賠過程中完善相關的變更以及補充條款，有助于實現合同的目標。

五、索賠存在的問題

（ 一）法律意識淡漠，索賠意識不足。

（ 二）企業經營的好壞與經營者和職工的切身利益聯系不密切，缺乏成熟的激勵和考核機制，難以調動經營者和職工的積極性和主動性，使索賠工作被忽略，形同雞肋，工作無法有效開展。

（ 三）索賠管理作為合同管理的重要組成部分，并未被一些企業所重視。

六、索賠管理的措施

（ 一） 加強合同管理的索賠意識。做到全方位的合同管理， 把索賠意識貫穿于工程項目的整個過程。加強合同風險管控，防止合同爭議的出現。簽訂合同前做好風險評估，并做好風險防患預案， 盡可能采用局合同范本對外簽訂各類合同。在投標的過程中不要只為了中標卻全然不顧某些潛在的合同中的風險。從企業利益出發，對合同條款加以認識，對隱含風險進行了解，加上索賠意識，在合同談判的時候要求加入相應的款項。

（ 二） 提升專職合同管理人員素質。施工合同管理知識的集中體現就是工程施工索賠，提高相應工作人員的素質是其中最重要的任務， 亟待解決。合同管理人員應熟悉工程技術、合同條款，工程造價及法律知識， 具有良好的溝通協調能力，掌握談判技巧，具備一定的文字能力，能夠擬寫合同文件， 熟悉合同和工程索賠的基本管理程序。

（ 三） 建立合同管理組織機構， 促進合同管理專業化。項目應根據實際需要設置專門的合同管理部門，配備滿足合同管理要求的合同管理工程師，配置合同管理必需的硬件資源，分工明確，

認真記錄合同的執行情況， 建立合同檔案，確保合同管理工作有效和有序開展，為今后可能發生的索賠提供依據。

（ 四） 做好合同索賠管理工作。索賠管理是項目合同管理的一項重要內容，不是某個部門短期就能完成的工作， 應由項目合同管理部門牽頭組織，工程技術、管理等部門配合實施，并重視項目二次經營。并且從工程投標、簽訂合同直到竣工結算都應做好索賠的管理。

［ 1 ］中交第二公路工程局有限公司工程項目合同管理辦法.—二公法發［2012］694號.