以知識產權模式保護非物質文化遺產的可行性

□ 烏魯木齊 沙力哈·康巴太

以知識產權模式保護非物質文化遺產的可行性

□ 烏魯木齊 沙力哈·康巴太

在全球經濟一體化的時代，各國在發展經濟的同時，對人類優秀文化遺產的破壞也是顯著的，大量通過口傳心授，時代相傳的非物質文化遺產瀕臨滅絕的邊緣。為了維護人類文化的多樣性，世界各國在對非物質文化遺產進行保護。但就如何以法律的手段，以及能否適用知識產權法對其進行保護仍存在爭議，運用現有的知識產權模式對非物質文化遺產進行保護，既是可行的，又是必要的。

一、非物質文化遺產概念及特征

非物質文化遺產是指各種以非物質形態存在的與群眾生活密切相關，世代相承的傳統文化表現形式，包括口頭傳統、傳統表演藝術、民俗活動和節慶、有關自然界和宇宙的民間傳統知識和實踐，傳統手工藝技能等以及與上述傳統文化表現形式相關的文化空間。非物質文化遺產分為五個方面：①口頭傳統和表現形式；②表演藝術；③社會風俗、禮儀、節慶；④傳統的手工藝技能；⑤有關自然界和宇宙的知識和實踐。根據上述定義，非物質文化遺產的范圍十分寬泛，表現形式的各種具有特定民族文化內涵的非物質文化遺產。盡管其表現形式豐富多彩，但大多都具備以下基本特征：

1.獨特性。非物質文化遺產一般是作為藝術或文化的表達形式而存在的，體現了特定民族、國家或地域內的人民的獨特創造力，或表現為物質的成果，或表現為具體的行為方式、禮儀、習俗，這些都具有各自的獨特性、唯一性和不可再生性。而且他們間接體現出來的思想、情感、意識、價值觀也都有其獨特性，是難以被模仿和再生的。如我國的民間剪紙藝術，川劇中的變臉藝術等，其獨特性足以令人嘆為觀止 。

2.非物質性。非物質性首先是指人們的理念、情感、技能、才智、知識以及生活狀態，它本身具有無實體性或無形性，但是它可以通過人或物表達、體現和展示出來，成為人們能夠感受、認識和共享的客觀現象。其次是指表現形式或者類型，包括特定的語言、傳統表演、技藝、儀式、習俗、歲時節令等，以及與上述表現形式相關的器具、實物和文化空間。

3.傳承性。參見《國家級非物質文化遺產代表作申報評定暫行辦法》第2條，該文件為國務院辦公廳《關于加強我國非物質文化遺產保護工作的意見》的附件。參見《國家級非物質文化遺產代表作申報評定暫行辦法》第3條。王文章主編：《非物質文化遺產概論》，文化藝術出版社20 0 6 年版，第61 頁。非物質文化遺產的非物質性決定了其傳承方式主要依靠世代傳承保留下來，一旦停止了傳承活動，也就意味著死亡。而且往往是口傳心授，打上了鮮明的民族、家族的烙印，傳承人的選擇和確定主要著眼于與被選擇者的親密關系與對其保密性的認可。通常以語言的教育、親自傳授等方式，使這些技能、技藝、技巧由前輩那里流傳到下一代，正是這種傳承才使非物質文化遺產的保存和延續有了可能。

4.活態性。非物質文化遺產重視人的價值，重視活的、動態的、精神的因素，重視技術、技能的高超、精湛和獨創性，重視人的創造，以及通過非物質文化遺產反映出來的該民族的情感表達方式、傳統文化的根源、智慧、思維方式和世界觀、價值觀、審美觀等這些意義和價值的因素。非物質文化遺產雖然有物質的因素、物質的載體，但其價值并非主要通過物質形態體現出來，它屬于人類行為活動的范疇，有的需要借助于行動才能展示出來；有的需要通過某種高超的、精湛的技藝才能被創造和傳承下來。非物質文化遺產的表現、傳承都需要語言和行為，都是動態的過程。如音樂、舞蹈、戲劇等表演藝術類型都是在動態的表現中完成的。

二、非物質文化遺產的保護現狀

2003年1月，文化部與財政部聯合國家民委、中國文聯啟動了中國民族民間文化保護工程。文化部、財政部《關于實施中國民族民間文化保護工程的通知》指出，要充分認識“保護工程”的重要性和緊迫性。2004年，中國正式加入聯合國教科文組織《保護非物質文化遺產公約》，成為第六個加入該公約的國家。2005年3月，國務院辦公廳下發了《關于加強我國非物質文化遺產保護工作的意見》，提出了四個方面的意見：一是充分認識我國非物質文化遺產保護工作的重要性和緊迫性；二是確立非物質文化遺產保護工作的目標和方針；三是建立名錄體系，逐步形成有中國特色的非物質文化遺產保護制度；四是加強領導，落實責任，建立協調有效的工作機制。

2005年12月，國務院下發了《關于加強文化遺產保護的通知》，要求進一步加強文化遺產保護，決定從2006年起，每年六月的第二個星期六為我國的 “ 文化遺產日”。 該《 通知》要求，要積極推進非物質文化遺產保護：一是要開展非物質文化遺產普查工作；二是要制定非物質文化遺產保護規劃；三是要搶救珍貴非物質文化遺產；四是要建立非物質文化遺產名錄體系；五是要加強少數民族文化遺產和文化生態區的保護。

我國關于保護非物質文化遺產的專門法律有1997年國務院頒布的《傳統工藝美術保護條例》。還有中華人民共和國第十一屆全國人民代表大會常務委員會第十九次會議于2011年2月25日通過公布的《中華人民共和國非物質文化遺產法》 。

三、以知識產權模式保護非物質文化遺產的可行性

國際社會對采用法律手段保護非物質文化遺產已基本達成一致，但就采取何種法律模式進行保護卻存在很大爭議，尤其是在是否適用知識產權模式保護的問題上分歧較大，反對運用知識產權法保護非物質文化遺產的學者主要有以下幾種觀點：一是非物質文化遺產一般處于共有領域，應適用公法來調整，而知識產權是一種私權，這兩者是不相容的；二是非物質文化遺產的主體具有不特定性，而知識產權要保護的是特定主體的權利；三是非物質文化遺產一般都具有傳統性，這和知識產權要求的創新性相悖。 正是這些認識上的分歧，限制了知識產權在保護非物質文化遺產方面的作用。但在目前的形勢下，當務之急是最大限度的運用現有知識產權制度，對非物質文化遺產進行有效保護。本文將從非物質文化遺產保護的客體、主體方面出發，對其知識產權性進行分析。

1.非物質文化遺產保護客體與知識產權保護客體有重合之處。非物質文化遺產的核心內涵在于其實精神的實踐和經驗的累積，是一種智力成果，具有無形的特點。而知識產權法所保護的正式民事行為主體對于其所享有的創造性智力成果、商業標志以及其它具有商業價值信息的獨占權，知識產權的客體，本質上就是一種無形財產權。因此，非物質文化遺產在很多程度上符合知識產權的保護客體的要求。

2.非物質文化遺產主體和知識產權主體重合之處。根據我國《著作權法》、《商標法》、《專利法》的規定，享有知識產權的主體是自然人、法人或其他組織。而且我國《著作權法》還規定，在一些特殊情況下，國家還可以作為主體享有某些作品的著作權，由上可見，知識產權是私權并不能僅僅理解為一種“個人化的權利”，群體和集體也可以作為知識產權的權利主體。其私權的性質也和其權利主體是自然人、法人或其他組織沒有關系。而我們可以非物質文化遺產的權利主體分為個人主體和群體主體，因此，非物質文化遺產也符合知識產權主體的要求。

四、現有的知識產權模式對非物質文化遺產的保護

依據本文上述分析，有三類非物質文化遺產保護的客體是有可能適用現有知識產權制度進行保護的，即民間文學藝術、傳統科技和傳統識別性標志。試述如何運用現有的知識產權制度，對非物質文化遺產的上述三類客體進行有效保護以及需要克服的困難。

1.著作權及鄰接權保護模式。著作權及鄰接權保護模式適用于民間文學藝術類非物質文化遺產的保護。根據我國《著作權法》的規定：形成于文字的文學作品可以作為文字作品受到保護；民間音樂作品可以作為音樂作品受到保護；民間舞蹈和戲劇作品可以作為戲劇和舞蹈作品受到保護；民間手工藝可以作為美術作品或實用藝術作品得到保護；對民間歌曲、戲劇、舞蹈、傳統慶典、儀式和禮節的表演可獲得表演者權等鄰接權的保護。

2.專利權保護模式。專利權保護模式主要適用于傳統科技類非物質文化遺產，傳統科技主要包括有關自然界的和宇宙的民間傳統知識及實踐，以及傳統的手工藝技能。上述這些傳統科技無論表現為某種傳統的產品還是傳統方，只要能夠符合專利法所規定的可專利性，均有獲專利模式的保護。

3.商標以及地理標志保護模式。商標及地理標志保護模式適用于商業開發中的一切非物質文化遺產的保護，尤其適用于傳統識別性標志類的非物質文化遺產保護。

4.商業秘密保護模式。商業秘密保護模式和專利權模式的適用對象一致，但是保護方式不同，一些有經濟應用價值的非物質文化遺產往往具有保密性，如果適用專利法保護的話，則會面臨技術公開的問題，因此適用商業秘密保護模式更為合適。［新疆財經大學新疆百豐天圓律師事務所產學研聯合培養研究生基地規劃項目資助］

（作者單位：新疆財經大學法學院）