出口電商需積極應對知識產權圍剿戰

劉曉春

2015年底到2016年初，似乎是中國出口電商的多事之秋。2015年12月，平衡車在亞馬遜遭遇突然全體下架，Paypal賬戶資金被凍結，這不僅斷送了中國平衡車廠家的圣誕熱銷季，據稱更是讓數百家平衡車企業幾乎走上絕路，成為中國平衡車產業的“生死考”。無獨有偶，2016年1月下旬，3000多家中國婚紗禮服外貿獨立站也被突然襲擊，網站域名被強行收回，同時Paypal賬戶資金也同樣被凍結。遭遇這種毫無預兆、釜底抽薪的“圍剿”打法，眾多中小企業被這一記“悶棍”打得猝不及防，遭受重創。

事件背景

平衡車遭遇下架的主要原因是產品安全問題和專利侵權投訴。平衡車電池質量導致的起火事件此起彼伏，繼而代表平衡車美國專利權人的Razor公司向亞馬遜公司提出專利侵權投訴，聲稱亞馬遜上銷售的眾多平衡車未經美國專利權人的授權，構成專利侵權。因此，亞馬遜將平衡車下架，并向平衡車賣家發送郵件，要求出具安全認證文件和專利授權文件，才可能恢復商品鏈接。賣家用于收款的Paypal賬戶也因此被凍結。部分中國平衡車廠家感到很冤枉，因為此前他們已經向擁有平衡車專利的中國騎客公司繳納專利授權費用，這些企業自認為知識產權意識已經未雨綢繆，沒想到還會遭遇另一家美國公司的阻擊。

對于婚紗獨立站的企業主來說，此次域名被封、資金被凍雖然意外，卻也不是婚紗行業的頭一回了。早在2012年，美國的著名婚紗連鎖店就曾經發難，以多家中國婚紗銷售網站盜取其服裝設計和圖片侵犯著作權為由，要求強制轉移其域名，涉及的網站包括當時國內婚紗外貿行業的翹楚米蘭網。2014年，美國婚紗與禮服行業協會（ABPIA）再次對1000多家中國婚紗電商網站提起訴訟，勝訴后法院關閉了網站并罰沒了賬戶資金。不過，2016年一月 ABPIA再次提起訴訟，這波攻勢由于涉及到3000多家獨立站，規?？涨?，因此引起了整個行業的震蕩。

在出口電商的運營模式中，互聯網給電商大大減少了實體運營、推廣方面的成本，但是另一方面，也實際上使得電商的經營活動很容易被從技術上進行控制。從這些電商遇挫事件看來，不管是通過亞馬遜等第三方平臺經營的，還是自己擁有獨立域名和網站經營的，都被各個擊破，再加上支付賬戶Paypal的配合凍結資金，在中國電商有機會搞清楚狀況并采取行動之前，就直接被抄了后路，頗具“先斬后奏”之威懾力。

知識產權阻擊手段

針對中國電商的知識產權圍剿在美國聲勢最大，卻也不是意外，因為美國的法律制度為知識產權人提供了維權的“尖牙利齒”，可以通過多種途徑和手段打擊侵權嫌疑對象。中美貿易中備受關注的337條款，即海關進行查封和發放禁令的相關程序，就經常被知識產權人用來禁止涉嫌侵權產品的進口。知識產權人還可以在法院提起侵權訴訟，獲取臨時禁令，獲得在審判前就打擊涉嫌侵權活動的能力。這些措施由于不需要經過法院相對耗時的訴訟程序就可以直接禁止侵權活動，因此通常被知識產權人用在“短平快”的場合，比如針對展會上的參展商，或者如同平衡車事件一樣，在圣誕節等年度購物旺季來臨之前使用禁令進行突襲。這樣一來，被迫撤展和下架的廠商即使事后能夠洗脫侵權的嫌疑，原有的商機也轉瞬即逝，再不可追。

隨著電商的發展，知識產權人又開始使用新的阻擊戰術。對于通過亞馬遜、ebay等平臺進行銷售的電商，知識產權人通常使用這些平臺的侵權投訴機制進行維權。在存在知識產權侵權的情況下，電商平臺有可能基于幫助侵權或者替代侵權等承擔連帶責任，因此通常都會設置投訴機制，并在接收權利人的侵權通知后將存在侵權嫌疑的商品移除或者下架，從而使自己能夠在侵權糾紛中豁免責任。因為這種投訴機制導致的商品下架，僅僅是基于知識產權人發出的通知和電商平臺的初步判斷，并沒有經過類似法院審判的審慎過程，因此錯誤下架的幾率實際上是很高的，但是這種由平臺直接下架的措施，殺傷力卻是絲毫不遜色于法院的禁令。

對于不依賴第三方平臺的獨立站點，知識產權人則直接針對網站域名進行攻擊，以知識產權侵權作為事由要求法院干涉域名的使用，甚至進行強制移轉，這也和第三方平臺下架商品一樣，直接切斷了出口電商與購買者之間的聯系。與此同時，Paypal作為電商支付工具，為免除自身責任，也配合第三方平臺或者法院對于電商賬戶中的款項進行凍結，使得電商的處境雪上加霜。

如果說在傳統的外貿中，知識產權人在337條款和法院侵權程序中，針對的通常是規模較大的侵權對象，隨著電商的發展和搜索技術的發達，眾多中小企業的商品也無處遁形，暴露在知識產權人的火力之下。平衡車事件和婚紗獨立站中牽涉的大多數即為中小企業。對于中小企業來說，由于缺乏應對經驗和專業能力，遇到此類事件往往猝不及防，無從下手，只能直接放棄或者由于錯過了最佳應對的時機而居于被動。

事前籌謀與事后補救

出口電商在面臨國外知識產權人的圍追堵截時，有必要從事前和事后兩個階段皆積極應對，事前盡量進行周密的籌劃防患于未然，事后尋求各種機制與措施亡羊而補牢。

在開發產品和投放市場之前，應當對包括知識產權侵權、產品質量安全認證在內的各項市場準入事項進行逐項排查。例如，應當對產品涉及的專利和商標進行檢索，排除侵權隱患；對于自己創作的作品，如自己聘請模特拍攝的婚紗禮服照片，盡量保留原創的證據，并最好進行著作權登記以方便證明自己的權屬。對于那些直接“盜圖”的商家而言，最安全的辦法還是不要抱有僥幸心理，畢竟知識產權侵權導致的停業風險，比盜圖省下的些許成本，代價可要高得多。而保護知識產權的市場規則，本來就是要將這些盜用他人技術成果、服裝款式和圖片的不勞而獲者排除出市場競爭之外。對于專利和商標檢索這些較為復雜的業務，必要時應當尋求專業服務機構的幫助，出于費用的考慮，小企業最好能夠聯合起來分攤費用，這種企業之間的聯合也可以在事后共同行動時發揮作用。

在平衡車事件中，部分中國廠商已經向國內的騎客公司繳納了專利費，這的確體現了其知識產權方面的風險意識。但是，一個產品往往會落入多個專利的保護范圍，僅僅向一個專利權人支付使用費，并不見得就會萬事大吉，很可能后續會有新的專利權人跳將出來。這就使得事前的排查顯得更為重要，事前要對產品涉及到的專利和專利權人有一個全面的了解，并對應當支付的使用費有一個統籌安排。

在成為知識產權投訴或者訴訟的對象之后，需要了解申訴和應對的各種渠道。如果知識產權人僅僅是針對電商平臺提出投訴，尚未發動訴訟，那么認為自己沒有構成侵權的企業可以充分利用平臺的申訴機制試圖恢復自己的商品。例如，ebay的知識產權投訴機制中就給予被投訴方提出“反通知”的權利，企業可以向ebay發送“反通知”闡明自己不構成侵權的理由。如果知識產權人在收到反通知之后十個工作日之內并未向法院提起訴訟，那么ebay承諾會將商品重新恢復上線。

如果已經進入訴訟程序，對于不想輕言放棄的電商，尋求專業的律師幫助進行應訴恐怕是必不可少的一步。如果出現法院錯誤頒發臨時禁令的情形，或者針對具有不正當投機行為的權利人，無辜受累的電商還可以主張賠償。除此之外，電商還可以采取一些其他的有可能遏制知識產權人的措施，例如，針對其專利權或者商標權向專利商標局提起無效程序。

對于具有一定規模的企業，能夠實質性增加自己籌碼的做法就是通過自行研發專利來增加己方談判實力，一旦有專利在手，進可攻退可守。當然，如果資金實力雄厚，還可以直接收購對方，比如，獲得小米等公司投資的納恩博公司（ninebot）在2015年4月宣布收購美國平衡車鼻祖企業賽格威（Segway）公司，而此前賽格威曾經以其手中的平衡車專利組合試圖阻止納恩博進入美國市場。直接收購手握專利的競爭對手，不失為一勞永逸的好法子。

無論事前籌謀，還是事后補救，最根本的問題還是“打鐵還需自身硬”，只有底子清白，甚至自有知識產權在手，才可能在強者環伺的出口電商阻擊戰中立于不敗之地。否則，明知侵權而為之，急功近利，“賺一把就跑”的僥幸心態越來越難以在市場上立足，短期來看容易偷雞不成蝕把米，長遠來看，對于產業的發展和民族的聲譽，也實在是有百害而無一利。