《中華人民共和國政府采購法》的理解與使用（三）

●陳淵鑫

《中華人民共和國政府采購法》的理解與使用（三）

●陳淵鑫

一、采購人、采購代理機構(gòu)一般違法行為的法律責(zé)任

法律條文：

第七十一條采購人、采購代理機構(gòu)有下列情形之一的，責(zé)令限期改正，給予警告，可以并處罰款，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，由其行政主管部門或者有關(guān)機關(guān)給予處分，并予通報：

（一）應(yīng)當(dāng)采用公開招標(biāo)方式而擅自采用其他方式采購的；

（二）擅自提高采購標(biāo)準(zhǔn)的；

（三）以不合理的條件對供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視待遇的；

（四）在招標(biāo)采購過程中與投標(biāo)人進行協(xié)商談判的；

（五）中標(biāo)、成交通知書發(fā)出后不與中標(biāo)、成交供應(yīng)商簽訂采購合同的；

（六）拒絕有關(guān)部門依法實施監(jiān)督檢查的。

法律條文重點解讀：

本條是關(guān)于采購人、采購代理機構(gòu)一般違法行為及其法律責(zé)任的規(guī)定。

（一）責(zé)任主體

本條規(guī)定的責(zé)任主體是采購人與采購代理機構(gòu)。采購人是指依法進行政府采購的國家機關(guān)、事業(yè)單位、團體組織。采購人使用財政性資金進行政府采購，一方面與采購代理機構(gòu)、供應(yīng)商產(chǎn)生民事方面的權(quán)利義務(wù)，同時也與政府采購監(jiān)督管理部門及其他行政管理部門發(fā)生行政監(jiān)督管理與被管理的法律關(guān)系，由此承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

政府采購代理機構(gòu)是從事政府采購代理業(yè)務(wù)的機構(gòu)。其應(yīng)當(dāng)遵守法律法規(guī)的規(guī)定，不得損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益。如果其違反《政府采購法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

（二）責(zé)任形式

我國的行政法律責(zé)任是指行政法律關(guān)系的主體違反了有關(guān)的行政法律法規(guī)而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的行政法律后果，主要包括：行政處罰和行政處分。行政責(zé)任實現(xiàn)是各項行政法律制度得以有效貫徹執(zhí)行的根本保障，行政責(zé)任能否有效實現(xiàn)關(guān)系到正當(dāng)法律秩序的建構(gòu)，關(guān)系到法治政府建設(shè)與依法行政推進的成效。

行政處罰是指有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)、法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織，以及經(jīng)行政機關(guān)依法授權(quán)的符合《行政處罰法》第十九條相關(guān)條件的組織，對違反行政法律法規(guī)但尚未構(gòu)成犯罪的公民、法人和其他組織給予行政制裁的具體行政行為。行政處分是指國家機關(guān)、企事業(yè)單位對所屬的國家工作人員以及國家機關(guān)委派到企業(yè)、事業(yè)單位任職的人員的違法失職行為尚不構(gòu)成犯罪，依據(jù)法律、行政法規(guī)規(guī)定的權(quán)限而給予的一種懲戒。本條主要規(guī)定了警告、罰款等行政處罰以及行政處分。本條規(guī)定的罰款是一種供選擇的行政處罰方式，由執(zhí)法機關(guān)根據(jù)實際情況決定是否采用。對于罰款的數(shù)額而言，《政府采購法》并未作出具體規(guī)定，《政府采購法實施條例》第六十六條第一款進行明確，即數(shù)額為10萬元以下。

（三）具體違法行為的種類

本條為采購人及采購代理機構(gòu)規(guī)定了六種違法行為。具體如下：

1、應(yīng)當(dāng)采用公開招標(biāo)方式而擅自采用其他方式采購的行為。《政府采購法》確立了以公開招標(biāo)為主，邀請招標(biāo)、競爭性談判、單一來源采購、詢價為輔助的政府采購方式。根據(jù)《政府采購法實施條例》第二十三條之規(guī)定，采購人采購公開招標(biāo)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)以上的貨物或者服務(wù)，符合政府采購法第二十九條、第三十條、第三十一條、第三十二條規(guī)定情形或者有需要執(zhí)行政府采購政策等特殊情況的，經(jīng)設(shè)區(qū)的市級以上人民政府財政部門批準(zhǔn)，可以依法采用公開招標(biāo)以外的采購方式。因此，采購人對于應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo)的政府采購項目未經(jīng)批準(zhǔn)擅自采用其他方式采購，屬于違法行為；采購代理機構(gòu)在代理采購中不采用規(guī)定方式或者擅自改變采購方式，同樣也是違法行為。

2、擅自提高采購標(biāo)準(zhǔn)的行為。采購標(biāo)準(zhǔn)是政府或者政府有關(guān)部門根據(jù)采購人的實際需求和自身的財政狀況確定的需要采購的商品、服務(wù)或者工程的規(guī)格、性能、價格等方面的要求。采購人擅自提高采購標(biāo)準(zhǔn)，必然導(dǎo)致采購資金超出預(yù)算支出。為此，《政府采購法》規(guī)定了采購人和采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照批準(zhǔn)的預(yù)算和標(biāo)準(zhǔn)進行采購的義務(wù)，并要求將政府采購項目的采購標(biāo)準(zhǔn)公開，以便于對采購人超標(biāo)準(zhǔn)采購的現(xiàn)象進行監(jiān)督。因此，采購人、采購代理機構(gòu)未經(jīng)審批，擅自提高采購標(biāo)準(zhǔn)進行采購的行為屬于違法行為。

3、以不合理的條件對供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視待遇的行為。政府采購應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公正原則，在政府采購活動中，所有參加競爭的供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)獲得均等的機會，享受同等待遇。除《政府采購法》對供應(yīng)商規(guī)定的一般資格條件外，采購人、采購代理機構(gòu)還可以根據(jù)采購項目的特殊要求，規(guī)定供應(yīng)商的特定條件。但其應(yīng)當(dāng)對參與競爭的所有供應(yīng)商一視同仁，為其提供相同的信息，在確定中標(biāo)、成交供應(yīng)商時，應(yīng)當(dāng)采用相同的評價標(biāo)準(zhǔn)，不得對其中的一個或者部分供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視性待遇。為此，采購人、采購代理機構(gòu)違反公平、公正原則，采取任何方式偏袒某些供應(yīng)商，而對其他供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視待遇，都屬于法律禁止的行為。

4、在招標(biāo)采購過程中與投標(biāo)人進行協(xié)商談判的行為?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》第四十三條規(guī)定，在確定中標(biāo)人前，招標(biāo)人不得與投標(biāo)人就投標(biāo)價格、投標(biāo)方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判。本項所規(guī)定的違法行為是對《招標(biāo)投標(biāo)法》的確認(rèn)。這一規(guī)定表明，不僅在《招標(biāo)投標(biāo)法》所管理的招標(biāo)投標(biāo)活動中，采購人承擔(dān)了這一義務(wù)，而且在政府采購招標(biāo)投標(biāo)活動中，采購人也應(yīng)承擔(dān)這一義務(wù)。如果采購人違反了這一義務(wù)，則要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

5、中標(biāo)、成交通知書發(fā)出后不與中標(biāo)、成交供應(yīng)商簽訂采購合同的行為。《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十五條規(guī)定，中標(biāo)通知書對招標(biāo)人和中標(biāo)人具有法律效力。中標(biāo)通知書發(fā)出后，招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果的，或者中標(biāo)人放棄中標(biāo)項目的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。如果招標(biāo)人在中標(biāo)通知書發(fā)出后沒有合法的抗辯理由而擅自改變中標(biāo)結(jié)果，則應(yīng)承擔(dān)一定的行政責(zé)任并對中標(biāo)人承擔(dān)賠償責(zé)任?！墩少彿ā芬泊_認(rèn)了采購人的這一義務(wù)?！墩少彿ā芬?guī)定，中標(biāo)、成交通知書對采購人和中標(biāo)、成交供應(yīng)商均具有法律效力。中標(biāo)、成交通知書發(fā)出后，采購人改變中標(biāo)、成交結(jié)果的，或者中標(biāo)、成交供應(yīng)商放棄中標(biāo)、成交項目的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。與《招標(biāo)投標(biāo)法》相比，《政府采購法》的這一規(guī)定更加強調(diào)了采購人的行政法律責(zé)任。

6、拒絕有關(guān)部門依法實施監(jiān)督檢查的行為。依法對政府采購項目的采購活動進行監(jiān)督檢查是政府采購監(jiān)督管理部門的重要職責(zé)。為保障監(jiān)督檢查的順利開展，《政府采購法》第六十五條確立了政府采購當(dāng)事人配合監(jiān)督檢查義務(wù)，即其應(yīng)當(dāng)如實反映情況，提供有關(guān)材料?！墩少彿▽嵤l例》進一步重申了政府采購當(dāng)事人配合監(jiān)督檢查的義務(wù)。為此，采購人、采購代理機構(gòu)無合法理由拒絕接受依法監(jiān)督檢查，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

二、采購人、采購代理機構(gòu)及其工作人員嚴(yán)重違法行為所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任

法律條文：

第七十二條采購人、采購代理機構(gòu)及其工作人員有下列情形之一，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；尚不構(gòu)成犯罪的，處以罰款，有違法所得的，并處沒收違法所得，屬于國家機關(guān)工作人員的，依法給予行政處分：

（一）與供應(yīng)商或者采購代理機構(gòu)惡意串通的；

（二）在采購過程中接受賄賂或者獲取其他不正當(dāng)利益的；

（三）在有關(guān)部門依法實施的監(jiān)督檢查中提供虛假情況的；

（四）開標(biāo)前泄露標(biāo)底的。

法律條文重點解讀：

本條是關(guān)于采購人、采購代理機構(gòu)及其工作人員的嚴(yán)重違法行為法律責(zé)任的規(guī)定。

（一）責(zé)任主體

本條規(guī)定的責(zé)任主體既包括采購人、采購代理機構(gòu)，也包括其工作人員。

（二）責(zé)任形式

1、刑事責(zé)任。本條規(guī)定的違法行為都較為嚴(yán)重，采購人和采購代理機構(gòu)的違法行為有可能觸犯刑法，需要承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。如果采購當(dāng)事人惡意串通投標(biāo)的，并構(gòu)成串通投標(biāo)罪的，應(yīng)按照刑法第223條規(guī)定的串通投標(biāo)罪的規(guī)定承擔(dān)刑事責(zé)任；如果采購人和采購代理機構(gòu)在采購過程中接受賄賂或者獲取其他不正當(dāng)利益數(shù)額較大，應(yīng)當(dāng)按照刑法第385條規(guī)定的受賄罪的規(guī)定承擔(dān)刑事責(zé)任；如果采購人和采購代理機構(gòu)在開標(biāo)前泄露標(biāo)底，可能構(gòu)成泄露國家秘密罪，應(yīng)當(dāng)依照刑法第398條規(guī)定的泄露國家秘密罪承擔(dān)刑事責(zé)任。

2、行政責(zé)任。本條規(guī)定了行政處罰和行政處分兩種行政責(zé)任。對行政處罰而言，本條規(guī)定采購人、采購代理機構(gòu)及其工作人員處以罰款、沒收違法所得等兩類行政處罰。一是應(yīng)當(dāng)由政府采購監(jiān)督管理部門或者有關(guān)部門處以罰款?！墩少彿▽嵤l例》明確了罰款的幅度為5萬元以上25萬元以下。具體罰款數(shù)額，財政部門可以根據(jù)違法行為的情節(jié)及危害程度在法定幅度期間酌定。二是對有違法所得的，應(yīng)當(dāng)由財政部門并處沒收違法所得。這里所說的違法所得，是指違法行為人通過實施違法行為所獲得的非法利益。此外，對屬于國家機關(guān)工作人員的，應(yīng)當(dāng)由任免機關(guān)或者監(jiān)察部門根據(jù)違法行為的情節(jié)，依法給予警告、記過、記大過、降級、降職、撤職、開除的行政處分。

（三）具體違法行為的種類

1、與供應(yīng)商或者采購代理機構(gòu)惡意串通的行為。所謂惡意串通，是指政府采購中為牟取私利，雙方或多方非法勾結(jié)，通過政府采購活動損害國家、集體或其他人合法權(quán)益的行為。本項規(guī)定的串通行為可以包括采購人與采購代理機構(gòu)的串通行為，采購人與供應(yīng)商的串通行為，采購代理機構(gòu)與供應(yīng)商的串通行為，也可以包括采購人、采購代理機構(gòu)與供應(yīng)商三方之間的串通行為。如采購人與采購代理機構(gòu)相互串通，規(guī)避招標(biāo)采購要求；采購人與供應(yīng)商串通，向其透露保密信息，以利于該供應(yīng)商中標(biāo)等。

2、在采購過程中接受賄賂或者獲取其他不正當(dāng)利益的行為。在采購過程中接受賄賂或者獲得其他不正當(dāng)利益的行為，一般是指采購人及其工作人員利用手中的權(quán)力，為小團體或個人謀取非法利益或接受金錢財物，損害國家利益、社會公共利益和其他人的合法權(quán)益?！墩少彿ā泛汀墩袠?biāo)投標(biāo)法》都禁止這種腐敗行為。如《招標(biāo)投標(biāo)法》第三十二條規(guī)定，禁止投標(biāo)人以向招標(biāo)人或者評標(biāo)委員會成員行賄的手段謀取中標(biāo)。

3、在有關(guān)部門依法實施的監(jiān)督檢查中提供虛假情況的行為。根據(jù)《政府采購法》的有關(guān)規(guī)定，政府采購監(jiān)督管理部門和依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定對政府采購負(fù)有行政監(jiān)督職責(zé)的政府有關(guān)部門，應(yīng)當(dāng)依法對政府采購活動實施監(jiān)督檢查。采購人、采購代理機構(gòu)及其工作人員在有關(guān)部門依法實施的監(jiān)督檢查中，應(yīng)當(dāng)予以配合，不得以任何方式予以拒絕或者阻撓，不得提供與事實不符的情況。如果采購人和采購代理機構(gòu)在有關(guān)部門依法實施的監(jiān)督檢查中不如實向政府采購監(jiān)督管理部門及其他法定部門提供情況，隱瞞真實情況，提供虛假情況，則應(yīng)當(dāng)根據(jù)本條承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任

4、開標(biāo)前泄露標(biāo)底的行為。標(biāo)底是招標(biāo)項目的底價，是招標(biāo)人根據(jù)招標(biāo)項目的具體情況編制的完成招標(biāo)項目所需的基本概算。通常，最接近標(biāo)底的投標(biāo)人將獲得合同。因此，在這種情況下，標(biāo)底是決定招標(biāo)活動是否成功的決定性信息。因此，采購人、采購代理機構(gòu)及其工作人員泄露標(biāo)底是一種嚴(yán)重的違法行為。

三、對違法行為影響中標(biāo)結(jié)果的處理

法律條文：

第七十三條有前兩條違法行為之一影響中標(biāo)、成交結(jié)果或者可能影響中標(biāo)、成交結(jié)果的，按下列情況分別處理：

（一）未確定中標(biāo)、成交供應(yīng)商的，終止采購活動；

（二）中標(biāo)、成交供應(yīng)商已經(jīng)確定但采購合同尚未履行的，撤銷合同，從合格的中標(biāo)、成交候選人中另行確定中標(biāo)、成交供應(yīng)商；

（三）采購合同已經(jīng)履行的，給采購人、供應(yīng)商造成損失的，由責(zé)任人承擔(dān)賠償責(zé)任。

法律條文重點解讀：

本條是關(guān)于因違法行為影響中標(biāo)、成交結(jié)果的救濟方法的規(guī)定。采購人、采購代理機構(gòu)在政府采購活動中發(fā)生的違法行為，都有可能對中標(biāo)、成交結(jié)果直接或者間接地產(chǎn)生影響。但是，由于政府采購活動是一個連續(xù)不斷的過程，采購人、采購代理機構(gòu)在這個過程中發(fā)生的上述違法行為，有的可能立即被發(fā)現(xiàn)，有的可能沒有被及時發(fā)現(xiàn)，因此，要消除這些違法行為對中標(biāo)、成交結(jié)果的影響，就需要根據(jù)采購進程的不同環(huán)節(jié)，采取不同的處理辦法。我國《政府采購法》對違法行為影響或可能影響中標(biāo)、成交結(jié)果的救濟方法的規(guī)定不以合同是否生效為分界線，而是以合同是否已經(jīng)履行為基礎(chǔ)。換句話說，即使合同已經(jīng)生效，如果尚未履行，那么法律也是傾向于撤銷合同，使合同歸于無效。這一規(guī)定更有利于保護供應(yīng)商的權(quán)益。具體情況如下：

（一）未確定中標(biāo)、成交供應(yīng)商的，終止采購活動

這是在中標(biāo)、成交結(jié)果形成之前采取的一種比較簡便的處理辦法。在出現(xiàn)本法第七十一條、第七十二條規(guī)定的違法情形，已經(jīng)影響或者可能影響中標(biāo)、成交結(jié)果，但是中標(biāo)、成交供應(yīng)商尚未確定時，為保證采購的公正性，這時應(yīng)該終止采購活動。從字面上理解，終止前的一切活動都?xì)w于無效；終止后，采購人可以根據(jù)政府采購項目的需要，按照規(guī)定的方式和程序重新組織政府采購。

（二）如果合同尚未履行，撤銷合同，重新確定中標(biāo)人、成交供應(yīng)商

在出現(xiàn)本法第七十一條、第七十二條規(guī)定的違法情形，已經(jīng)影響或者可能影響中標(biāo)、成交結(jié)果，而且中標(biāo)、成交供應(yīng)商已經(jīng)確定的，從合格的中標(biāo)、成交候選人中另行確定中標(biāo)、成交供應(yīng)商。值得注意的是，本項的規(guī)定可以分為兩種情況：一是已經(jīng)確定了中標(biāo)人或成交供應(yīng)商，但采購合同尚未簽訂，因而合同尚未成立和生效。在此階段，采購人與中標(biāo)人之間沒有合同關(guān)系，只是彼此承擔(dān)了訂立合同的義務(wù)，因而無所謂合同撤銷問題。但是，如果此中標(biāo)結(jié)果是違法行為或決策所致，那么就在法律上構(gòu)成了不繼續(xù)簽訂采購合同的合法抗辯事由，采購人與中標(biāo)人都從簽訂合同的拘束中解脫。二是采購合同已經(jīng)簽訂和生效，但出現(xiàn)了本法第七十一條、第七十二條規(guī)定的違法情形，因而合同歸于自始無效。

（三）采購合同已經(jīng)履行的，給采購人、供應(yīng)商造成損失的，由責(zé)任人承擔(dān)賠償責(zé)任

所謂采購合同已經(jīng)履行，是指合同已經(jīng)開始履行或者合同已經(jīng)履行完畢。但從本項與其他項的關(guān)系看，它僅指合同履行已經(jīng)開始。這就意味著，在出現(xiàn)本法第七十一條、第七十二條規(guī)定的違法情形，并已經(jīng)影響或者可能影響中標(biāo)、成交結(jié)果，只要采購合同已經(jīng)開始履行，法律政策就傾向于使該合同繼續(xù)履行下去。即采購合同不因采購人或采購代理機構(gòu)違反政府采購法的行為而被撤銷和歸于無效。這顯然不同于我國合同法關(guān)于合同無效的規(guī)定。因此，在我國《政府采購法》從立法政策上考慮，一旦合同已經(jīng)開始履行，法律似乎傾向于對繼續(xù)完成采購項目的公共利益和中標(biāo)人個人利益的保護。同時，由于中標(biāo)、成交結(jié)果是不公平的或者是不符合政府采購要求的，因此可能給采購人、中標(biāo)人、成交供應(yīng)商或者其他供應(yīng)商造成損失，在這種情況下，應(yīng)當(dāng)由責(zé)任人承擔(dān)賠償責(zé)任，以彌補采購人、供應(yīng)商的損失。

四、采購人違反強制集中采購義務(wù)的法律責(zé)任

法律條文：

第七十四條采購人對應(yīng)當(dāng)實行集中采購的政府采購項目，不委托集中采購機構(gòu)實行集中采購的，由政府采購監(jiān)督管理部門責(zé)令改正；拒不改正的，停止按預(yù)算向其支付資金，由其上級行政主管部門或者有關(guān)機關(guān)依法給予其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處分。

法律條文重點解讀：

本條是關(guān)于采購人違反強制集中采購義務(wù)的法律責(zé)任的規(guī)定。

（一）采購人集中采購的義務(wù)

根據(jù)《政府采購法》的有關(guān)規(guī)定，政府采購實行集中采購與分散采購相結(jié)合，集中采購的范圍由省級以上人民政府公布的集中采購目錄確定。屬于中央預(yù)算的政府采購項目，其集中采購目錄由國務(wù)院確定并公布。屬于地方預(yù)算的政府采購項目，其集中采購目錄由省、自治區(qū)、直轄市人民政府或者其授權(quán)的機構(gòu)確定并公布。納入集中采購目錄的政府采購項目，采購人應(yīng)當(dāng)委托集中采購機構(gòu)代理采購。因此，對應(yīng)當(dāng)實行集中采購的政府采購項目委托集中采購機構(gòu)實行集中采購，是法律對采購人的強制性要求。為此，采購人違反了這一義務(wù)，則要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

（二）采購人違反集中采購義務(wù)的處理

1、責(zé)令改正。財政部門應(yīng)當(dāng)制作責(zé)令改正決定書，要求采購人立即或者在一定期限內(nèi)改正其違法行為。

2、停止按預(yù)算支付資金。采購人拒不改正其違法行為的，財政部門應(yīng)當(dāng)停止按預(yù)算向其支付資金。

3、行政處分。由采購人的任免機關(guān)或監(jiān)察機關(guān)根據(jù)違法行為的情節(jié)輕重，依法給予警告、記過、記大過、降級、降職、撤職、開除等處分。

五、采購人未依法公布政府采購項目的采購標(biāo)準(zhǔn)和采購結(jié)果的法律責(zé)任

法律條文：

第七十五條采購人未依法公布政府采購項目的采購標(biāo)準(zhǔn)和采購結(jié)果的，責(zé)令改正，對直接負(fù)責(zé)的主管人員依法給予處分。

法律條文重點解讀：

本條是關(guān)于采購人未依法公布政府采購項目的采購標(biāo)準(zhǔn)和采購結(jié)果法律責(zé)任的規(guī)定。

（一）采購人依法公布政府采購項目的采購標(biāo)準(zhǔn)和采購結(jié)果的義務(wù)

采購標(biāo)準(zhǔn)，是指采購人根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定和自身需求及采購預(yù)算確定的所要采購的貨物、工程或者服務(wù)的要求。為增強采購標(biāo)準(zhǔn)的透明度，《政府采購法》第六十三條確立了采購人公開政府采購標(biāo)準(zhǔn)的義務(wù)。采購結(jié)果是指根據(jù)本法規(guī)定的采購方式和程序確定的中標(biāo)、成交供應(yīng)商及其中標(biāo)、成交的主要情況?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》和《政府采購法》已要求采購人在中標(biāo)人確定后，應(yīng)當(dāng)向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書，并同時將中標(biāo)結(jié)果通知所有未中標(biāo)的投標(biāo)人?！墩少彿ā愤M一步要求采購人在采購活動完成后將采購結(jié)果進行公開，從而增加了采購過程中的透明度，有利于對政府采購活動的監(jiān)督和檢查。

（二）采購人依法公布政府采購項目的采購標(biāo)準(zhǔn)和采購結(jié)果的法律責(zé)任

未依法公布政府采購項目的采購標(biāo)準(zhǔn)和采購結(jié)果，關(guān)鍵在于采購人直接負(fù)責(zé)的主管人員。因此，本法只規(guī)定對直接負(fù)責(zé)的主管人員根據(jù)違法情節(jié)，依法給予處分。這里所說的直接負(fù)責(zé)的主管人員，是指在上述違法行為中負(fù)有直接領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任的人員，主要包括決定不予公布政府采購項目的采購標(biāo)準(zhǔn)和采購結(jié)果的決策人，事后對上述違法行為予以認(rèn)可或支持的領(lǐng)導(dǎo)人員，以及因疏于管理或者放任下屬而對上述違法行為負(fù)有不可推卸責(zé)任的領(lǐng)導(dǎo)人員。

六、采購人、采購代理機構(gòu)隱匿、銷毀或者偽造、變造采購文件行為的法律責(zé)任

法律條文：

第七十六條采購人、采購代理機構(gòu)違反本法規(guī)定隱匿、銷毀應(yīng)當(dāng)保存的采購文件或者偽造、變造采購文件的，由政府采購監(jiān)督管理部門處以二萬元以上十萬元以下的罰款，對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

法律條文重點解讀：

本條是對采購人、采購代理機構(gòu)隱匿、銷毀或者偽造、變造采購文件行為的法律責(zé)任的規(guī)定。

（一）采購人、采購代理機構(gòu)隱匿、銷毀或者偽造、變造采購文件的行為

政府采購文件是政府采購活動的真實記錄，是反映政府采購活動是否公開、公平、公正、合法的證明，是政府有關(guān)部門對政府采購活動實施監(jiān)督管理的重要依據(jù)，也是記載政府采購當(dāng)事人權(quán)利、義務(wù)，處理政府采購糾紛的憑據(jù)?！墩少彿ā访鞔_規(guī)定，采購人、采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的期限內(nèi)妥善保存政府采購文件，不得偽造、變造、隱匿或者銷毀。

1、隱匿政府采購文件的行為。所謂隱匿，是指采購人、采購代理機構(gòu)故意轉(zhuǎn)移、隱藏應(yīng)當(dāng)保存的政府采購文件的行為。

2、銷毀政府采購文件的行為。所謂銷毀，是指采購人、采購代理機構(gòu)將依法應(yīng)當(dāng)保存的政府采購文件予以毀滅的行為。

3、偽造政府采購文件的行為。所謂偽造，是指采購人、采購代理機構(gòu)依照采購文件的樣式制作或者憑空捏造與采購事實不符的采購文件的行為。

4、變造政府采購文件的行為。所謂變造，是指采購人、采購代理機構(gòu)采取涂改、挖補或者其他方法改變政府采購文件真實內(nèi)容的行為。

（二）采購人、采購代理機構(gòu)隱匿、銷毀或者偽造、變造采購文件行為的法律責(zé)任

1、行政責(zé)任。一是由財政部門根據(jù)違法行為的情節(jié)輕重、危害后果，對采購人、采購代理機構(gòu)處以兩萬元以上十萬元以下的罰款。二是對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，由任免機關(guān)或監(jiān)察機關(guān)根據(jù)違法行為的情節(jié)，依法給予警告、記過、記大過、降級、降職、撤職、開除等處分。

2、刑事責(zé)任。我國刑法未將采購人、采購代理機構(gòu)違反規(guī)定，隱匿、銷毀應(yīng)當(dāng)保存的采購文件或者偽造、變造采購文件的行為直接規(guī)定為犯罪行為。但如果采購人、采購代理機構(gòu)隱匿、銷毀的采購文件屬于會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告，情節(jié)嚴(yán)重的，則構(gòu)成《刑法》第一百六十二條所規(guī)定的隱匿、故意銷毀會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告罪；如果采購人、采購代理機構(gòu)偽造、變造的采購文件屬于國家公文，則構(gòu)成《刑法》第二百八十條所規(guī)定的偽造、變造、買賣國家機關(guān)公文罪。

七、供應(yīng)商違法行為的法律責(zé)任

法律條文：

第七十七條供應(yīng)商有下列情形之一的，處以采購金額千分之五以上千分之十以下的罰款，列入不良行為記錄名單，在一至三年內(nèi)禁止參加政府采購活動，有違法所得的，并處沒收違法所得，情節(jié)嚴(yán)重的，由工商行政管理機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：

（一）提供虛假材料謀取中標(biāo)、成交的；

（二）采取不正當(dāng)手段詆毀、排擠其他供應(yīng)商的；

（三）與采購人、其他供應(yīng)商或者采購代理機構(gòu)惡意串通的；

（四）向采購人、采購代理機構(gòu)行賄或者提供其他不正當(dāng)利益的；

（五）在招標(biāo)采購過程中與采購人進行協(xié)商談判的；

（六）拒絕有關(guān)部門監(jiān)督檢查或者提供虛假情況的。

供應(yīng)商有前款第（一）至（五）項情形之一的，中標(biāo)、成交無效。

法律條文重點解讀：

本條是關(guān)于供應(yīng)商違法行為法律責(zé)任的規(guī)定。供應(yīng)商是政府采購活動的重要參加者，其最終目的是希望中標(biāo)、成交，獲得經(jīng)濟利益。為了達到這一目的，在參加政府采購項目的采購活動中，有的供應(yīng)商就可能采取各種非正當(dāng)?shù)姆绞胶褪侄?，甚至?xí)霈F(xiàn)犯罪行為。因此，必須對供應(yīng)商的違法行為給予應(yīng)有的懲處。

（一）供應(yīng)商違法行為的種類

1、提供虛假材料謀取中標(biāo)、成交的行為。提供虛假材料是供應(yīng)商謀取中標(biāo)、成交最常用也是最簡便的一種手段，在實踐中經(jīng)常發(fā)生。其是指供應(yīng)商采取欺騙手段冒充他人名義，或者向采購人、采購代理機構(gòu)提交偽造、變造或者其他與事實不符的營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證明文件、業(yè)績證明文件及其他材料騙取中標(biāo)、成交的行為。如以他人名義參加采購、偽造有關(guān)資質(zhì)證明文件、隱瞞在經(jīng)營活動中重大違法記錄、虛報產(chǎn)品質(zhì)量，等等。

2、采取不正當(dāng)手段詆毀、排擠其他供應(yīng)商的行為。其是指供應(yīng)商捏造事實并向采購人、采購代理機構(gòu)提供或者向社會散布，以詆毀其他供應(yīng)商的信譽，使其他供應(yīng)商減少甚至喪失獲取政府采購中標(biāo)、成交機會的行為。

3、與采購人、其他供應(yīng)商或者采購代理機構(gòu)惡意串通的行為。其是指供應(yīng)商與采購人、其他供應(yīng)商或者采購代理機構(gòu)私下串通，暗中確定中標(biāo)、成交供應(yīng)商或者中標(biāo)、成交價格，獲取非法利益，破壞政府采購活動順利進行的行為。供應(yīng)商之間采取私下協(xié)議等方式相互惡意串通，或者供應(yīng)商與采購人、采購代理機構(gòu)進行惡意串通，都是嚴(yán)重侵害國家利益、社會公共利益以及其他供應(yīng)商合法權(quán)益的嚴(yán)重行為。

4、向采購人、采購代理機構(gòu)行賄或者提供其他不正當(dāng)利益的行為。其是指供應(yīng)商在政府采購活動中為謀取不正當(dāng)利益，而給予采購人、采購代理機構(gòu)以財物，或者違反國家規(guī)定，給予采購人、采購代理機構(gòu)各種名義的回扣、手續(xù)費或者其他不正當(dāng)利益的行為。

5、在招標(biāo)采購過程中與采購人進行協(xié)商談判的行為。其是指對于必須進行招標(biāo)采購的政府采購項目，供應(yīng)商在招標(biāo)采購過程中與采購人就投標(biāo)價格、投標(biāo)方案或者其他可能影響中標(biāo)結(jié)果的事項進行談判的行為。

6、拒絕有關(guān)部門監(jiān)督檢查或者提供虛假情況的行為。其是指供應(yīng)商對政府采購監(jiān)督管理部門及其他有關(guān)部門依法實施的監(jiān)督檢查不予配合，予以拒絕，或者在有關(guān)部門依法實施的監(jiān)督檢查中提供與事實不符的情況的行為。

（二）供應(yīng)商違法行為的法律責(zé)任

1、中標(biāo)、成交無效。由于供應(yīng)商的串通投標(biāo)行為和以不正當(dāng)行為謀取中標(biāo)的行為是一種嚴(yán)重的違法行為，往往導(dǎo)致中標(biāo)結(jié)果的不正常。供應(yīng)商違反本條第一款第（一）至（五）項的有關(guān)規(guī)定，在政府采購活動中，提供虛假材料謀取中標(biāo)、成交，采取不正當(dāng)手段詆毀、排擠其他供應(yīng)商，與采購人、其他供應(yīng)商或者采購代理機構(gòu)惡意串通，向采購人、采購代理機構(gòu)行賄或者提供其他不正當(dāng)利益，在招標(biāo)采購過程中與采購人進行協(xié)商談判的行為，符合無效民事行為的規(guī)定，其中標(biāo)、成交結(jié)果應(yīng)屬無效。

2、罰款。罰款即通過剝奪其一定的財產(chǎn)對其違法行為進行懲罰。《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定了“雙罰”制度。即對投標(biāo)人而言，罰款幅度在中標(biāo)項目金額千分之五以上千分之十以下；對于單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員而言，罰款幅度在單位罰款數(shù)額5%以上10%以下。這種“雙罰”原則可以增加對投標(biāo)人的警示和制裁力度。但《政府采購法》僅規(guī)定了對供應(yīng)商的單罰制度。即由財政部門對處以采購金額千分之五以上千分之十以下的罰款。

3、禁止參加政府采購活動。本條明確，由財政部門將該違法供應(yīng)商列入不良行為記錄名單，在1年至3年內(nèi)禁止參加政府采購活動。在禁止期間內(nèi)，供應(yīng)商不得參加政府采購活動，期間屆滿后可以繼續(xù)參加政府采購活動。具體禁止參加的期限，由財政部門根據(jù)供應(yīng)商違法行為的情節(jié)和后果確定。

4、沒收違法所得。供應(yīng)商基于其違法行為有違法所得的，應(yīng)沒收其所得，上繳國庫。如供應(yīng)商提供虛假材料、惡意串通等謀取中標(biāo)、成交的，形成違法所得，應(yīng)當(dāng)予以沒收。

5、吊銷營業(yè)執(zhí)照。供應(yīng)商違法行為情節(jié)嚴(yán)重的，由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照。與禁止參加政府采購活動相比，吊銷營業(yè)執(zhí)照的處罰更為嚴(yán)厲。所以，只有違法情節(jié)嚴(yán)重的行為，才處以吊銷營業(yè)執(zhí)照。被吊銷營業(yè)執(zhí)照的供應(yīng)商不得從事任何經(jīng)營業(yè)務(wù)。

6、刑事責(zé)任。供應(yīng)商或投標(biāo)人的違法行為，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。如我國《刑法》第223條規(guī)定了串通投標(biāo)罪，投標(biāo)人串通投標(biāo)報價，損害招標(biāo)人或者其他投標(biāo)人利益，情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。行賄謀取中標(biāo)的行為，情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，按照《刑法》第三百八十九條、第三百九十條和第三百九十一條依法追究違法行為人的刑事責(zé)任。

八、政府采購當(dāng)事人的民事責(zé)任

法律條文：

第七十九條政府采購當(dāng)事人有本法第七十一條、第七十二條、第七十七條違法行為之一，給他人造成損失的，并應(yīng)依照有關(guān)民事法律規(guī)定承擔(dān)民事責(zé)任。

法律條文重點解讀：

本條是對政府采購當(dāng)事人違法行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事法律責(zé)任的規(guī)定。

民事責(zé)任屬于法律責(zé)任的一種，是保障民事權(quán)利和民事義務(wù)實現(xiàn)的法律救濟。它主要是一種民事賠償責(zé)任，目的在于使受害人被侵犯的權(quán)益得以恢復(fù)。政府采購當(dāng)事人有《政府采購法》第七十一條、第七十二條、第七十七條規(guī)定等違法行為，給他人造成損失的，應(yīng)依照有關(guān)民事法律規(guī)定承擔(dān)民事責(zé)任。政府采購當(dāng)事人包括采購人、采購代理機構(gòu)和供應(yīng)商。在政府采購活動中，采購人不是以履行行政管理職能的身份而是作為平等的民事主體出現(xiàn)的，與采購代理機構(gòu)、供應(yīng)商一樣，都是平等的民事主體。因此，無論是采購人、采購代理機構(gòu)還是供應(yīng)商，在政府采購活動中有違法行為造成他人損失的，都同樣需要依照民事法律規(guī)定承擔(dān)民事責(zé)任?！八恕敝饕钦少彯?dāng)事人，如采購人、采購代理機構(gòu)違法行為給供應(yīng)商造成損害的，或者供應(yīng)商違法行為給采購人、采購代理機構(gòu)或其他供應(yīng)商造成損害的，或者采購代理機構(gòu)違法行為給采購人造成損害的，都要承擔(dān)民事責(zé)任。

根據(jù)《民法通則》，承擔(dān)民事責(zé)任的方式主要有：停止侵害，排除妨礙，消除危險，返還財產(chǎn)，恢復(fù)原狀，修理、重作、更換，賠償損失，支付違約金，消除影響、恢復(fù)名譽，賠禮道歉等。以上承擔(dān)民事責(zé)任的方式，可并適用。

九、政府采購監(jiān)督管理部門工作人員瀆職行為的法律責(zé)任

法律條文：

第八十條政府采購監(jiān)督管理部門的工作人員在實施監(jiān)督檢查中違反本法規(guī)定濫用職權(quán)，玩忽職守，徇私舞弊的，依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

法律條文重點解讀：

本條是關(guān)于政府采購監(jiān)督管理部門的工作人員瀆職行為法律責(zé)任的規(guī)定。

（一）政府采購監(jiān)督管理部門工作人員的瀆職行為

1、濫用職權(quán)的行為。其是指政府采購監(jiān)督管理部門的工作人員在實施監(jiān)督檢查中違反法律規(guī)定的職責(zé)權(quán)限和程序濫用職權(quán)或者超越職權(quán)的行為。

2、玩忽職守的行為。其是指政府采購監(jiān)督管理部門的工作人員在實施監(jiān)督檢查中不履行、不正確履行或者放棄履行職責(zé)的行為。

3、徇私舞弊的行為。其是指政府采購監(jiān)督管理部門的工作人員在實施監(jiān)督檢查中徇個人私利或者親友私情而玩忽職守、濫用職權(quán)的行為。

（二）政府采購監(jiān)督管理部門工作人員瀆職行為的法律責(zé)任

1、行政處分。根據(jù)本條的規(guī)定，對政府采購活動依法負(fù)有行政監(jiān)督職責(zé)的國家機關(guān)工作人員徇私舞弊、濫用職權(quán)或者玩忽職守，不構(gòu)成犯罪的，依法給予行政處分。由任免機關(guān)或監(jiān)察機關(guān)應(yīng)根據(jù)我國有關(guān)法律，視違法情節(jié)輕重給予行為人警告、記過、記大過、降級、撤職或開除的處分。

2、刑事責(zé)任。政府采購監(jiān)督管理部門的工作人員在實施監(jiān)督檢查中濫用職權(quán)，玩忽職守，徇私舞弊，構(gòu)成《刑法》第三百九十七條規(guī)定濫用職權(quán)、玩忽職守罪的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)刑事責(zé)任。

3、濫用職權(quán)罪。濫用職權(quán)罪是指國家機關(guān)工作人員違背法律授權(quán)宗旨行使職權(quán)，超越職權(quán)范圍或者違反職權(quán)行使程序，導(dǎo)致公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的行為。構(gòu)成濫用職權(quán)罪，可被處以3年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處3年以上7年以下有期徒刑。

4、玩忽職守罪。玩忽職守罪是指國家機關(guān)工作人員嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，不履行或者不正確履行職責(zé)，導(dǎo)致公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的行為。構(gòu)成玩忽職守罪可被處以3年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處3年以上7年以下有期徒刑。

十、政府采購監(jiān)督管理部門對供應(yīng)商的投訴逾期未作處理的法律責(zé)任

法律條文：

第八十一條政府采購監(jiān)督管理部門對供應(yīng)商的投訴逾期未作處理的，給予直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員行政處分。

法律條文重點解讀：

本條是關(guān)于政府采購監(jiān)督管理部門對供應(yīng)商的投訴逾期未作處理的法律責(zé)任的規(guī)定。

為保證政府采購活動公開、公平、公正進行，維護供應(yīng)商的合法權(quán)益，《政府采購法》規(guī)定，政府采購監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)在收到投訴后三十個工作日內(nèi)，對投訴事項做出處理決定，并以書面形式通知投訴人和與投訴事項有關(guān)的當(dāng)事人。政府采購監(jiān)督管理部門未能在法律規(guī)定的時間內(nèi)履行其處理投訴人投訴的義務(wù)，有關(guān)人員也要承擔(dān)相應(yīng)的行政法律責(zé)任。這包括給予直接負(fù)責(zé)的主管人員的行政處分和對其他直接責(zé)任人員的行政處分。其中“直接負(fù)責(zé)的主管人員”是指在單位違法行為中負(fù)有領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任的人員，包括違法行為的決策人，事后對單位違法行為予以認(rèn)可和支持的領(lǐng)導(dǎo)人員，以及由于疏于管理或放任對單位違法行為負(fù)有不可推卸責(zé)任的領(lǐng)導(dǎo)人員。“其他直接責(zé)任人員”是指直接實施單位違法行為的人員。行政處分包括警告、記過、記大過、降級、撤職、開除等。

十一、政府采購監(jiān)督管理部門、集中采購機構(gòu)考核中違法行為的法律責(zé)任

法律條文：

第八十二條政府采購監(jiān)督管理部門對集中采購機構(gòu)業(yè)績的考核，有虛假陳述，隱瞞真實情況的，或者不作定期考核和公布考核結(jié)果的，應(yīng)當(dāng)及時糾正，由其上級機關(guān)或者監(jiān)察機關(guān)對其負(fù)責(zé)人進行通報，并對直接負(fù)責(zé)的人員依法給予行政處分。

集中采購機構(gòu)在政府采購監(jiān)督管理部門考核中，虛報業(yè)績，隱瞞真實情況的，處以二萬元以上二十萬元以下的罰款，并予以通報；情節(jié)嚴(yán)重的，取消其代理采購的資格。

法律條文重點解讀：

本條是關(guān)于政府采購監(jiān)督管理部門、集中采購機構(gòu)考核中違法行為的法律責(zé)任的規(guī)定。

（一）政府采購監(jiān)督管理部門考核中違法行為及其法律責(zé)任

1、政府采購監(jiān)督管理部門考核中的違法行為。政府集中采購機構(gòu)是專門進行集中采購代理業(yè)務(wù)的非營利性事業(yè)單位法人。集中采購機構(gòu)的設(shè)立體現(xiàn)了我國政府采購集中化的趨勢。但由于集中采購機構(gòu)在代理政府采購業(yè)務(wù)方面具有法定的“壟斷權(quán)”，缺乏市場競爭的檢驗。為此，《政府采購法》第六十六條明確要求政府采購監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)對集中采購機構(gòu)的采購價格、節(jié)約資金效果、服務(wù)質(zhì)量、信譽狀況、有無違法行為等事項進行考核，并定期如實公布考核結(jié)果。因此，對集中采購機構(gòu)依法定期考核并如實公布考核結(jié)果是政府采購監(jiān)督管理部門的一項法定職責(zé)。政府采購監(jiān)督管理部門未依法定期考核、定期公布考核結(jié)果或考核結(jié)果不實的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

2、政府采購監(jiān)督管理部門考核中違法行為的法律責(zé)任。對于政府采購監(jiān)督管理部門未依法定期考核、定期公布考核結(jié)果或考核結(jié)果不實等違法行為的，應(yīng)當(dāng)及時糾正，由其上級機關(guān)或者監(jiān)察機關(guān)對其負(fù)責(zé)人進行通報，并對直接負(fù)責(zé)的人員依法給予行政處分。

（二）集中采購機構(gòu)考核中的違法行為及其法律責(zé)任

1、集中采購機構(gòu)考核中的違法行為。集中采購機構(gòu)認(rèn)真接受考核，如實報告業(yè)績，提供真實情況，是保證考核真實、有效的基礎(chǔ)和關(guān)鍵。如果集中采購機構(gòu)在政府采購監(jiān)督管理部門考核中，虛報業(yè)績，隱瞞真實情況，將會使政府采購監(jiān)督管理部門的考核效果大大減弱。為此，《政府采購法》確立了集中采購代理機構(gòu)如實提供資料和如實陳述的法定義務(wù)。但基于業(yè)績考核需要，部分集中采購機構(gòu)通常通過提供偽造、變造業(yè)務(wù)資料等方式虛報業(yè)績，或故意隱瞞政府采購中重大問題，這些行為是對集中采購機構(gòu)法定義務(wù)的違反，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

2、集中采購機構(gòu)考核中違法行為的法律責(zé)任。對于集中采購機構(gòu)考核中違法行為，本條明確規(guī)定，處以2萬元以上20萬元以下的罰款，并予以通報；情節(jié)嚴(yán)重的，取消其代理采購的資格?！?/p>

（作者系曲阜師范大學(xué)法學(xué)院教師、武漢大學(xué)法學(xué)院法學(xué)博士，曾在山東省日照市財政局監(jiān)督科、財政部監(jiān)督檢查局、中央治理“小金庫”工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室工作或借調(diào)）