臨時復(fù)制研究

摘 要：科學(xué)技術(shù)與知識產(chǎn)權(quán)一直保持緊密聯(lián)系，科學(xué)技術(shù)的發(fā)展不僅催生并促進知識產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)生和發(fā)展，也給人們的生活帶來諸多福利。然而，新的問題也由此產(chǎn)生。本文將探討的是新的數(shù)字化環(huán)境下的臨時復(fù)制行為。該行為是互聯(lián)網(wǎng)端下有關(guān)數(shù)字作品比較復(fù)雜的一個問題。各國對臨時復(fù)制的爭議很大。這里將通過對各國臨時復(fù)制的態(tài)度分析，結(jié)合中國國情淺談臨時復(fù)制行為。

關(guān)鍵詞：臨時復(fù)制；事實復(fù)制行為；復(fù)制權(quán)

一、臨時復(fù)制的概念及性質(zhì)

（一）臨時復(fù)制的概念。因計算機中臨時儲存導(dǎo)致臨時復(fù)制問題的產(chǎn)生。臨時復(fù)制在數(shù)字技術(shù)下有兩種形態(tài)：一是作品數(shù)字化后，都會轉(zhuǎn)到計算機存儲器中，然后通過計算機存儲器呈現(xiàn)該內(nèi)容。二是一個數(shù)字化作品為了傳輸、更新或其他目的，在計算存儲器中存在的時間比較短或之后被其他作品所替代。

（二）復(fù)制行為。傳統(tǒng)意義上如果一個行為是復(fù)制行為，那么該作品應(yīng)該能再現(xiàn)、被外界的人感知，而且這種再現(xiàn)并不是一種新的創(chuàng)作、不具有創(chuàng)造性，再現(xiàn)的載體是有形的，作品的存在是固定的。那么臨時復(fù)制與復(fù)制行為關(guān)系如何。一是作品在網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)倪^程中是被顯現(xiàn)的，二是數(shù)字環(huán)境下臨時復(fù)制的載體是電腦的配件，這是客觀存在的、是有形的。三是在臨時復(fù)制的過程中缺乏主觀創(chuàng)作，只是單純的機器機械復(fù)制。四是世界知識產(chǎn)權(quán)組織曾有報告指出固定應(yīng)該是計算機系統(tǒng)對數(shù)字作品的感知、復(fù)制和傳播。由此而知，這種復(fù)制并不要求完全永久的固定，即便是臨時的也可以。

通過分析，我們發(fā)現(xiàn)臨時復(fù)制是一種事實上的復(fù)制行為。但是它與傳統(tǒng)的復(fù)制是不同的。一是臨時復(fù)制是客觀的，并非是具有網(wǎng)絡(luò)用戶的目的，是機器自身運作的結(jié)果。二是互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境中的復(fù)制行為時臨時性的。

（三）復(fù)制權(quán)。當(dāng)我們肯定臨時復(fù)制是一種事實上的復(fù)制行為時，那臨時復(fù)制是否是復(fù)制權(quán)，各國對此存在爭議。

首先，在國際條約上并沒有權(quán)威的定義，但《伯尼爾公約指南》中指出復(fù)制行為包括一些未知的復(fù)制過程，不論是臨時的永久的，直接的間接的。歐盟曾在相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)提案中提出此概念。從國際上看，發(fā)達國家主張將臨時復(fù)制的行為納入復(fù)制權(quán)，如德國《著作權(quán)法》中規(guī)定以各種方式復(fù)制行為都屬于復(fù)制權(quán)，意大利在法案中指出專有復(fù)制權(quán)的對象時可以用任何方式制作的復(fù)制件。

其次，發(fā)展中國家基于版權(quán)法保護初衷及公共利益的角度表示反對。如日本。日本認(rèn)為臨時復(fù)制行為并不構(gòu)成著作權(quán)法上的復(fù)制，認(rèn)為計算機這種短暫而又過渡性的行為在理論上并沒有多大的意義。

我國對臨時復(fù)制的態(tài)度也有兩種觀點。隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)已經(jīng)成為人們?nèi)粘５纳罟ぞ撸R時復(fù)制行為已經(jīng)成為大家使用網(wǎng)絡(luò)的主要方式，而且納入復(fù)制權(quán)也符合國際的潮流與形式，從而與發(fā)達國家看齊。但是王遷等教授的反對派認(rèn)為復(fù)制行為只是計算機的一種簡單的短暫的操作行為，并沒有主觀的臆想；而且如果隨意的把復(fù)制權(quán)擴大，那么勢必把復(fù)制權(quán)的概念異化。此外，互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下的復(fù)制行為是多樣、龐大，如果納入復(fù)制權(quán)也不一定能夠?qū)⑺械膹?fù)制行為囊括。

我國在法律規(guī)定中并沒有具體的明確臨時復(fù)制的行為，只是在《計算機軟件保護條例》中給復(fù)制的行為設(shè)置了一個簡單的描述即將軟件制作一份或多份的權(quán)利。根據(jù)我國《著作權(quán)法》第 10 條的規(guī)定，復(fù)制權(quán)是指通過各種復(fù)制技術(shù)制作作品復(fù)制件的權(quán)利，復(fù)制方式包括印刷，復(fù)印，錄音，錄像，翻錄，翻拍等。

通過上述理論分析可以看出，利益的側(cè)重點影響著各國對臨時復(fù)制行為的態(tài)度。具有強大的技術(shù)措施的美國與歐盟把臨時復(fù)制行為納入著作權(quán)，傾向保護著作權(quán)人利益。而發(fā)展中國家介于技術(shù)與成本的考慮，并沒有納入。

二、臨時復(fù)制案例分析

（一）美國COSTAR案。首先，美國在1933年第九巡回法院審理的MAI案中確定臨時復(fù)制行為的基本原則，合法復(fù)制件所有人的一種不可避免的、非永久性的復(fù)制行為。COSTAR案中COSTAR擁有商業(yè)地產(chǎn)照片的著作權(quán)，Loopnet是與地產(chǎn)有關(guān)的經(jīng)營網(wǎng)站，上傳了一些COSTAR有著作權(quán)的照片（其中有對作品著作權(quán)根據(jù)的審查工作）。COSTAR起訴Loopnet侵犯復(fù)制權(quán)。美國地區(qū)法院通過對復(fù)制權(quán)的分析，認(rèn)為沒有固定意義上的復(fù)制行為，不構(gòu)成直接侵權(quán)。并且給出了關(guān)于臨時復(fù)制與永久復(fù)制定量和定性的標(biāo)準(zhǔn)。如果計算機下載了一個作品，并使用了它的功能，那么在性質(zhì)上說就是符合侵權(quán)。Loopnet的審查工作是屬于傳輸過程中的暫時行為，并不是固定的。因此，最終認(rèn)定Loopnet并沒有侵權(quán)。

美國試圖建立一個關(guān)于臨時復(fù)制的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，基于美國強大的政治、經(jīng)濟地位，澳大利亞在其影響下，對臨時復(fù)制的態(tài)度是美國保持一致的。

（二）我國案例。我國有關(guān)臨時復(fù)制行為的最早判決是在2009年。騰訊公司訴王友金、淘寶網(wǎng)公司著作權(quán)糾紛案。被告是淘寶賣家王友金，主要通過售賣騰訊公司的 QQ 號，后被騰訊起訴。深圳市中級人民法院最終根據(jù)《計算機軟件保護條例》做出終審判決，認(rèn)為王友金和淘寶公司的行為構(gòu)成侵權(quán)并予以賠償。該判決在當(dāng)時引起很大爭議，很多人認(rèn)為QQ購買的行為并不構(gòu)成侵權(quán)。而相關(guān)學(xué)者認(rèn)為，購買者輸入 QQ 號碼，激活 QQ 功能并加以利用的行為，構(gòu)成了對該軟件在著作權(quán)法意義上的復(fù)制。

三、結(jié)語

互聯(lián)網(wǎng)的平民化讓越來越多的人接觸網(wǎng)絡(luò)。然而在接觸利用互聯(lián)網(wǎng)的同時，真正了解網(wǎng)絡(luò)運行、網(wǎng)絡(luò)法律法規(guī)的人卻不多。

筆者認(rèn)為，臨時復(fù)制是因為數(shù)字化的技術(shù)才產(chǎn)生，具有一定的特殊性。首先，根據(jù)心理學(xué)分析，人們自愿的選擇免費的或者收費低的網(wǎng)絡(luò)使用，日常生活中，網(wǎng)絡(luò)用戶逐漸對此種行為習(xí)以為常。再加上從眾心理等作用，臨時復(fù)制行為越來越多。其次，從法學(xué)意義上分析，臨時復(fù)制行為是否屬于侵權(quán)，主要需考慮下載行為是否符合法定的免責(zé)事由，比如是否屬于合理使用。如果是因為計算機運行需要、基于技術(shù)本身產(chǎn)生的臨時復(fù)制不能屬于復(fù)制權(quán)。再次，雖然傳統(tǒng)著作權(quán)法中，消費者有權(quán)免費瀏覽復(fù)制件，但是基于著作權(quán)的保護與發(fā)展，應(yīng)當(dāng)對臨時復(fù)制行予以從嚴(yán)規(guī)范。

參考文獻：

[1]馬濤：《WCT和WPPT對數(shù)字化作品的版權(quán)保護》，漯河職業(yè)技術(shù)學(xué)院學(xué)報，2006年第5卷第四期.

[2]梁志文著：《數(shù)字著作權(quán)論——以<以信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例>為中心》，知識產(chǎn)權(quán)出版社，2007年10月.

[3]談園：《論數(shù)字環(huán)境下版權(quán)的擴張》，碩士論文，2011年5月.

[4]金飄莉：《論臨時復(fù)制》，碩士論文，2012年3月.

作者簡介： 孟方凱（1988-），女，上海大學(xué)法學(xué)院2013級法律碩士研究生，研究方向：知識產(chǎn)權(quán)。