互聯(lián)網理財產品市場法律監(jiān)管制度研究

[摘 要]隨著互聯(lián)網的發(fā)展，互聯(lián)網理財產品這一新興的金融產口進入大眾的視野。互聯(lián)網理財產品具有購買門檻低、交易便捷、交易實行T+O贖回模式的特點，但無論是互聯(lián)網基金理財產品，還是互聯(lián)網票據(jù)理財產品，都涉及賣方、互聯(lián)網公司和投資人，在責任分配和義務承擔方面存在復雜的問題。針對互聯(lián)網理財產品銷售中存在的法律制度不健全以及產品宣傳中的虛夸利率、保本宣傳問題，應盡快出臺和完善我國互聯(lián)網理財產品市場監(jiān)管法律。

[關鍵詞]互聯(lián)網理財產品；種類；宣傳；法律；建設

[中圖分類號]D922. 29 [文獻標志碼]A [文章編號]2095-0292（2016）01-0055-03

一、互聯(lián)網理財產品市場基本概述

（一）概念界定

所謂互聯(lián)網理財產品，是指依托于支付、云計算、搜索引擎、APP等互聯(lián)網工具，將產品與用戶直接對接的理財產品。互聯(lián)網金融是在方便、安全的網絡信息技術的基礎上發(fā)展起來的一種新型金融業(yè)務，其適應了當今社會“互聯(lián)網+”的新理念，更好地滿足了大眾金融投資的需求，極大地促進了金融市場的發(fā)展。

（二）互聯(lián)網理財產品的分類

1.集支付、收益、資金周轉功能于一體的“寶類產品”

該類產品的最大特征在于投資人可隨時將用于購買該理財產品的資金轉出、消費和支付，不需要給付任何手續(xù)費。

要做到隨時可用于消費、支付和轉出，前提是該類產品要實現(xiàn)T+0贖回，即無須等待，交易當天便可以將購買該理財產品的錢轉出，可以滿足投資者對資產流動性和隨時性的需求。

2.P2P平臺的理財產品

該類產品就是融資企業(yè)通過互聯(lián)網的方式進行融資，出資人為了獲得收益，通過互聯(lián)網平臺直接貸款給融資企業(yè)。在這種理財產品中，也同寶類產品一樣存在三方法律關系，即融資公司、互聯(lián)網平臺和投資人。

出于財產安全，很多P2P平臺通過購買保險或者采用擔保的形式保障投資人的利益，或者投資人享有融資企業(yè)提供的各種擔保物權，如實物抵押等。

3. 基金公司在自己的直銷平臺上推廣產品

這類互聯(lián)網理財產品在本質上只是單純地借助互聯(lián)網拓寬了理財產品的銷售渠道。除了加強網絡安全以保障廣大投資人的財產安全之外，沒有其他復雜的法律風險。

4. 銀行自己發(fā)行銀行端現(xiàn)金管理工具

余額寶等新興互聯(lián)網理財產品由于其低門檻、高收益和便捷性，使得廣大理財客戶都紛紛轉投其懷抱。互聯(lián)網公司與基金公司合作推出的寶類產品，不僅將吸收的大量閑散現(xiàn)金化零為整，還搶奪了大量銀行的客戶，并將所吸納資金重新投入銀行間貨幣市場，以高額利息貸給需要資金的銀行。這對于銀行而言無異于釜底抽薪。在互聯(lián)網金融如火如荼的當下，銀行也不得不思考自己的出路，發(fā)行銀行端現(xiàn)金管理工具同基金公司在自己的直銷平臺上推廣產品一樣，這類平臺以銀行體系的產品為基礎進行銷售，只是為其增加了一個互聯(lián)網銷售渠道。因為單一的法律關系，該類理財產品也不會產生過多的法律問題和風險。

二、互聯(lián)網理財產品的市場特征

（一）互聯(lián)網理財產品市場的共同特征

1.購買門檻低

傳統(tǒng)理財產品都有一定的購買門檻，比如，銀行理財產品起點為5萬元，其依據(jù)來源于銀監(jiān)會下發(fā)的《商業(yè)銀行理財產品銷售管理辦法》。根據(jù)該辦法，理財產品被評為不同的風險等級，一級和二級的理財產品，起售點不得低于5萬元，三級和四級的產品，單一客戶銷售起點為10萬元，五級為20萬元。個互聯(lián)網理財產品在購買門檻上進行了革命性創(chuàng)新。在互聯(lián)網理財產品中，購買門檻最低降至1元。這是互聯(lián)網理財產品最大的一個創(chuàng)新和突破。

2.交易更便捷

投資者購買傳統(tǒng)的理財產品，均需要到指定網點進行面對面交易，無論這些產品是股票還是基金，或者是銀行理財產品。

互聯(lián)網理財產品的購買和操作均可通過網絡完成，足不出戶即可購買，不需要經過復雜煩瑣的現(xiàn)場認證、面簽等程序，極大地方便了投資者；同時，互聯(lián)網理財產品透明度高，用戶體驗好，每筆資金及收益都有跡可循。安全方便的優(yōu)點極大地方便了投資者購買，堪稱金融理財產品的突破性發(fā)展。

3.交易實行T+0贖回模式

基金贖回到賬時間根據(jù)不同產品和不同渠道會有不同的規(guī)定，存在T+0、T+1、T+2日等不同模式。所謂T+0贖回模式，指的是在業(yè)務開放時間內可將持有的基金等理財產品實時贖回。

“余額寶”在理財模式上進行了革命性創(chuàng)新，當資金轉到余額寶賬戶后就會自動申購貨幣基金，并且投資者隨時可以使用里面的錢進行購物支付，資金T+0實時贖回。這樣的贖回模式極大地方便了投資者。

（二）部分理財產品的法律關系復雜

在傳統(tǒng)的理財產品銷售中，只有投資人和出賣方這兩方的法律關系，因此，權利義務關系相對簡單。而互聯(lián)網理財產品則涉及出賣方、互聯(lián)網公司和投資人三方，在責任的分配和義務的承擔方面存在比較復雜的問題。

1. 互聯(lián)網基金理財產品

在購買互聯(lián)網理財產品的過程中，在互聯(lián)網公司、投資人和基金公司三者之間會形成復雜的法律關系；三方之間形成的首先是一種合同關系，投資人通過簽訂網上協(xié)議的方式購買互聯(lián)網公司提供的服務，而互聯(lián)網公司一般會將基金公司的鏈接提供給投資者，這樣一來在三者之間就形成了一種合同關系，并且為無名合同。

針對這種合同關系，一種觀點認為，涉及第三方支付平臺的金融商品的三方銷售關系應當認為第三方機構與買賣雙方形成的是保管合同的法律關系；另一種觀點認為，在這三者之間，互聯(lián)網公司其實處于一種代理人的地位，其依照委托人的指示行使購買基金的法律行為。也有人認為，互聯(lián)網企業(yè)在基金買賣的過程中是中立的，其僅為投資者和基金公司提供了基金購買的機會并促進合同的簽訂，從某種程度上來說互聯(lián)網企業(yè)更像是一個居間人。

據(jù)百度公司發(fā)布的《百度金融中心服務協(xié)議》，百度僅向投資人提供理財產品展示，百度及其關聯(lián)公司并非理財產品購買協(xié)議的參與方，不對協(xié)議方的任何口頭、書面陳述或者向百付寶網上傳的線上信息之真實性、合法性做任何明示或暗示的擔保，百度公司也不保證投資人通過本公司購買理財產品肯定會盈利或不虧本。百度公司其實將自身定位為居間人，為基金購買的雙方提供訂約的機會，但百度公司在“百發(fā)”產品推廣過程中的作為，已遠遠超出了居間人的角色，而公眾在某種程度上也是基于對百度公司的信任而購買這種基金產品的。百度公司通過這種格式條款的形式免除了自身的責任，加重了投資者的義務，不利于投資者的權利保護。

2. 互聯(lián)網票據(jù)理財產品

除了在自有網站上推出基金或銀行理財產品的互聯(lián)網理財產品，金融公司或者融資企業(yè)必須借助有較大影響力的互聯(lián)網公司推出自己的產品，因此，三方法律關系普遍存在于互聯(lián)網理財產品市場中，例如，票據(jù)理財產品。票據(jù)理財產品并不為大眾所熟知。互聯(lián)網票據(jù)理財，是指借款人將自身所有的銀行承兌匯票質押給投資者，取得投資者投資的融資行為。在這個三方法律關系中，也存在非常復雜的問題。借款人將銀行承兌匯票質押給互聯(lián)網公司，而借款合同是投資人與借款人之間簽訂的，投資人出資但并非質押權人，質押權人反而是互聯(lián)網公司，互聯(lián)網公司并非實際投資人，卻享有質押權。這種權利義務不對等的情況非常容易產生法律風險。

三、互聯(lián)網理財產品銷售中存在的問題

（一）互聯(lián)網理財產品法律制度不健全

我國目前對理財產品的立法針對的是經營傳統(tǒng)理財產品的機構，互聯(lián)網金融立法基本上沒有特殊規(guī)定。

以《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》和《商業(yè)銀行法》為主，以《商業(yè)銀行理財產品銷售管理辦法》《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務監(jiān)督管理暫行辦法》等部門規(guī)范性文件為輔，構成我國理財產品監(jiān)管的基本法律格局。而對于互聯(lián)網理財?shù)谋O(jiān)管機構以及互聯(lián)網理財產品銷售的主體資格、業(yè)務范圍、內控風險以及法律責任等，并沒有明確的法律規(guī)定，需要盡快予以完善。

對于互聯(lián)網理財產品，立法上并沒有特殊規(guī)定，目前仍然以與互聯(lián)網公司合作的金融公司來劃定監(jiān)管部門和適用法律法規(guī)。《證券投資基金銷售機構通過第三方電子商務平臺開展業(yè)務管理暫行規(guī)定》第十二條規(guī)定：“基金銷售機構與第三方電子商務平臺經營者、投資人身份認證和支付結算等相關服務提供商應當簽署合作協(xié)議，明確約定各自在基金產品銷售、投資人服務、信息安全保障、風險控制、技術支持等方面的權責義務，確保分工清晰、責任明確 。”也就是說，互聯(lián)網公司在理財產品銷售中應當明確，自己僅起輔助銷售的作用，而不能超出該角色定位。

（二）互聯(lián)網理財產品宣傳中存在的問題

以百度“百發(fā)”的宣傳為例，其中“理財收益計劃一元起購零風險”“預期收益率8%”等宣傳方式在不同程度上違反了法律的強制性規(guī)定。這種現(xiàn)象廣泛存在于其他互聯(lián)網理財產品的宣傳和推廣中。

1. 虛夸利率

我國《證券投資基金法》第九十九條規(guī)定：“基金銷售機構應當向投資人充分揭示投資風險，并根據(jù)投資人的風險承擔能力銷售不同風險等級的基金產品。”而在互聯(lián)網理財產品市場中，基金公司通過互聯(lián)網進行銷售，互聯(lián)網公司是否也應當遵守基金銷售的相關法律規(guī)定？法律對此沒有做出明確規(guī)定。但是，既然互聯(lián)網理財產品是基金的一部分，具有較高的風險，就應該對投資人的風險承受能力進行評估，為其提供合適的基金產品。此外，華夏基金在其合作產品“百發(fā)”宣傳過程中采用了“8%收益率”的口號，違反了《證券法》《證券投資基金法》《證券投資基金銷售管理辦法》等規(guī)定，涉嫌利用第三方電子商務平臺進行違規(guī)宣傳。

2. 保本宣傳

百度“百發(fā)”在宣傳頁面上的宣傳和其與投資者簽訂的格式條款協(xié)議存在矛盾。百度在宣傳活動中使用了“團結就有8%”“零風險”等口號，但是《百度金融中心服務協(xié)議》卻明確規(guī)定不對“百發(fā)”產品的投資收益和回報做任何保證，二者之間存在明顯的矛盾之處。

《證券投資基金銷售管理辦法》規(guī)定：“證券公司不得以任何方式對客戶證券買賣的收益或者賠償證券買賣的損失作出承諾。”該條明確規(guī)定證券公司不得對投資者做出任何收益保證，而百度“百發(fā)”的有關宣傳違反了上述法律法規(guī)的規(guī)定，觸及監(jiān)管的紅線。

存在宣傳違規(guī)的不只百度“百發(fā)”，票據(jù)理財產品票據(jù)寶等也存在同樣問題。票據(jù)寶官網打出了“零風險”口號，并說明其唯一風險就是銀行倒閉。雖然銀行承兌匯票具有“剛性兌付”的特性，其風險相對較小，但是作為一種理財產品，銀行承兌匯票之風險與收益并存的特質不容懷疑。零風險口號對投資人而言只是一個“美麗泡沫”，不但違規(guī)，而且給投資人的投資造成誤導。

四、出臺和完善互聯(lián)網理財產品監(jiān)管法律的必要性

目前，互聯(lián)網理財產品市場中存在各種各樣的法律風險和問題。在互聯(lián)網金融如火如荼發(fā)展的今天，如何保障投資者的權益已成為亟待解決的難題，這不僅關系到公民的合法權益，還關系到社會的穩(wěn)定、經濟的持續(xù)健康發(fā)展。創(chuàng)新是前進的動力，互聯(lián)網金融應該在原有的基礎上不斷完善、創(chuàng)新、發(fā)展，但法律是創(chuàng)新的基礎和保障，互聯(lián)網理財產品的創(chuàng)新要在法律的框架下進行，完善相關的法律法規(guī)勢在必行。

對互聯(lián)網理財產品的監(jiān)管要保持適當?shù)娘L險容忍度，給互聯(lián)網金融一定的自由，保證其發(fā)展的活力和空間，同時又要加強對它的監(jiān)管，防范重大風險的發(fā)生。在鼓勵創(chuàng)新與防范風險并重的監(jiān)管路徑下，只要是守法誠信經營，就應該鼓勵其創(chuàng)新和發(fā)展，為行業(yè)發(fā)展預留一定空間。同時，加強風險防范，適時制定法律法規(guī)進行引導。

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[責任編輯 冒潔生]