論新《公司法》背景下完善公司債權(quán)人利益保護機制的現(xiàn)實路徑

摘 要 我國社會主義市場經(jīng)濟的日益發(fā)展，舊《公司法》已無法滿足公司現(xiàn)代資本市場的現(xiàn)實需要。因此，新《公司法》取消了公司設(shè)立最低資本限制，從以前的實收資本制改為認繳資本制，簡化了注冊登記手續(xù)，不再需要在設(shè)立、變更公司登記時提供驗資報告，這一系列的制度改革為調(diào)動民間資本投資的積極性、活躍社會主義市場經(jīng)濟提供了法律保障，同時也對如何保護公司債權(quán)人利益提出新的問題與挑戰(zhàn)。隨著市場經(jīng)濟的快速發(fā)展，市場交易的日漸頻繁，如何運用司法權(quán)保護公司債權(quán)人利益，將是值得探討的理論和實踐問題。本文旨在通過分析新《公司法》對公司債權(quán)人利益保護機制的創(chuàng)新及挑戰(zhàn)，提出完善公司債權(quán)人利益保護機制的現(xiàn)實路徑。

關(guān)鍵詞 公司 債權(quán)人 利益 法律保護

作者簡介：曾浩恒，湖南省湘西土家族苗族自治州中級人民法院審判員。

中圖分類號：D922.29 文獻標識碼：A 文章編號：1009-0592（2016）03-088-03

一、 新《公司法》對公司債權(quán)人利益保護的創(chuàng)新

1.確立了注冊資本認繳制度，新《公司法》規(guī)定了股東認繳出資額度、出資形式與期限等相關(guān)事項，都有公司股東以公司章程的形式加以規(guī)定，股東對公司的出資期限由以前的法律硬性規(guī)定改為公司章程內(nèi)部約定。公司股東完全可以通過修改公司章程對出資期限進行調(diào)整，只要出資期限規(guī)定在公司經(jīng)營期限屆滿之前即合法。制度變化帶來的好處在于出資人可以更為自主地支配資本，結(jié)合公司不同階段的發(fā)展需要，確定資本的分配情況，達到避免資金閑置和需求階段的急缺。

2.放寬了注冊資本登記條件，廢除了貨幣出資的最低額制度。新《公司法》廢除了貨幣出資的最低額制度，公司設(shè)立向所有的市場主體開放，注冊資本不因公司形式的不同而有不同的要求，公司股東（發(fā)起人）可以不受注冊比本多少的影響自主決定設(shè)立有限責任公司或者股份有限公司，“1元”設(shè)立有限責任公司或者股份有限公司成為可能。 此舉極大激發(fā)了市場活力，提高創(chuàng)業(yè)者的創(chuàng)業(yè)積極性，實現(xiàn)資源優(yōu)化配置，形成“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”的良好局面，實現(xiàn)帶動就業(yè)，促進經(jīng)濟發(fā)展的目標。同時，為了進一步激發(fā)市場活力，新《公司法》對于出資方式和貨幣出資的進行了修改，此舉進一步激發(fā)了市場的活力，使得創(chuàng)新型企業(yè)、知識型經(jīng)濟企業(yè)等高端企業(yè)可以變更傳統(tǒng)貨幣出資方式，大幅度提高知識產(chǎn)權(quán)、實物、土地使用權(quán)等財產(chǎn)形式的出資形式的比例，培育出良好的現(xiàn)代知識經(jīng)濟的優(yōu)良土壤，提高企業(yè)的融資能力，實現(xiàn)資源優(yōu)化配置的目標。

3.簡化登記事項。新《公司法》規(guī)定，公司的實收資本以及股東的出資額不再作為法定登記事項；對股東的出資額、出資方式和出資時間等均由股東自由協(xié)商確定記載于公司章程中即可申請設(shè)立公司。設(shè)立登記有限責任公司和以發(fā)起方式設(shè)立股份有限公司已無須提交驗資證明，新《公司法》賦予了公司董事會或者股東自行檢驗評估股東出資的權(quán)利，大大降低了公司設(shè)立時的驗資成本。 出資這樣做既符合國家簡政放權(quán)的號召，也符合培養(yǎng)現(xiàn)代企業(yè)自治模式的目標。

4.確立了企業(yè)年度報告公示制度。新《公司法》將企業(yè)年度檢驗制度轉(zhuǎn)變?yōu)槠髽I(yè)年度報告公示制度，為進一步構(gòu)建社會信息公示體系提供了制度保障。公司債權(quán)人可以通過公示信息平臺，查詢公司的經(jīng)營規(guī)模以及其經(jīng)營行為，以進一步?jīng)Q定是否與該公司進行交易活動，這無疑是對公司債權(quán)人利益的一種可靠保障。

5.信用約束機制的建立。建立完善信用約束機制，通過相關(guān)行政職能部門的聯(lián)動響應(yīng)，完善預(yù)警、懲戒制度，加大對企業(yè)失信的法律責任，提高失信成本，讓違法市場主體“一處違法，處處受限”。在這種嚴格的監(jiān)管下，減少企業(yè)的違法亂紀行為。

二、 新《公司法》對公司債權(quán)人保護的新挑戰(zhàn)

1.公司法人獨立財產(chǎn)權(quán)陷入不明狀態(tài)。 2006年公司法所確定的實繳資本制，公司法人財產(chǎn)權(quán)利表現(xiàn)在股東實際繳納的出資額，此時法人獨立財產(chǎn)權(quán)處于明晰狀態(tài)。而新《公司法》將實繳資本制改為認繳資本制，由于對公司出資期限的規(guī)定由法定改為意定，比如，某公司章程意定股東出資期限為50年，公司股東可能會在很長時間內(nèi)不履行出資義務(wù)，或者通過修改公司章程達到規(guī)避出資義務(wù)的行為，這不利于公司法人財產(chǎn)權(quán)的獨立，也不利于公司債權(quán)人客觀判斷公司實力，將使得公司債權(quán)人加大維護自身權(quán)利的難度。

2.公司債權(quán)人難以判斷公司的財產(chǎn)狀況。新《公司法》將企業(yè)年檢制度修改為企業(yè)自主申報年度報告制度，以往的年檢制度在一定程度上反映出企業(yè)的年度經(jīng)營狀況，對公司債權(quán)人正確判斷企業(yè)經(jīng)營狀況所有幫助。而現(xiàn)行的”年度報告制度”，由于其報告的真實性由申報企業(yè)自主負責，而相關(guān)的監(jiān)管方式方法還未健全，這將無法排除企業(yè)存在弄虛作假情況的發(fā)生，誤導(dǎo)了公司債權(quán)人在與企業(yè)進行交易時對企業(yè)經(jīng)營狀況、財產(chǎn)狀況及償債能力的判斷，使公司債權(quán)人的合法權(quán)益處于受損害的危險之中。

3.公司設(shè)立的門檻降低的造成了“空殼公司”的存在。新《公司法》取消了最低注冊資本限制，使得公司設(shè)立十分簡便，可能出現(xiàn)空殼公司的現(xiàn)象發(fā)生的幾率加大，且由于公司債權(quán)人根據(jù)現(xiàn)有法律無法介入公司內(nèi)部自治管理，所以加大了公司債權(quán)人利益受損的可能性。

4.驗資程序的廢止導(dǎo)致注冊資本虛高的問題出現(xiàn)。新《公司法》規(guī)定企業(yè)已無須經(jīng)過中介機構(gòu)出具驗資證明，而由企業(yè)自主對出資真實性進行檢驗。而由于當前市場經(jīng)濟的蓬勃發(fā)展，市場主體越來越多，同類型公司的增多導(dǎo)致某些公司為了吸引更多的投資者關(guān)注，會選擇在設(shè)立時選在較高的注冊資本，而實際上將認繳的期限通過修改公司章程無限延長，這導(dǎo)致公司債權(quán)人無法客觀判斷公司實力，導(dǎo)致交易的風險上升。

5.公司人格否認制度法律規(guī)定過于簡單，缺乏司法審查標準。我國《公司法》第20條規(guī)定的是 “公司法人人格否認”制度。即在承認公司具有法人獨立人格的前提下，對特定法律關(guān)系中的公司獨立人格和股東有限責任予以否認，直接追索公司背后成員的責任，以規(guī)制濫用公司獨立人格和股東有限責任的行為。 單從應(yīng)然的角度來看，該法律條文的規(guī)定，起到了很好的保護公司債權(quán)人利益的作用；但是從實然的角度來看，由于該法律條文規(guī)定過于寬泛、籠統(tǒng)，而現(xiàn)行法律制度下，對于損害公司債權(quán)人利益案件，實行的舉證責任是“誰主張，誰舉證”，并未實現(xiàn)舉證責任倒置原則，而公司債權(quán)人不可能知曉公司內(nèi)部相關(guān)情況，而人民法院只能依據(jù)法律規(guī)定和法定程序行使司法權(quán)，最終造成了公司債權(quán)人在舉證難度大、花費精力多、而且成效甚微的局面。

6.催繳出資制度不完善，由于認繳制實行的是出資期限由公司章程約定，出資期限與出資方式完全由公司章程決定，如公司章程設(shè)立出資期限過長，而新《公司法》并未對公司股東出資期限過長加以法律規(guī)制，加之我國長期以來對市場誠信機制培養(yǎng)乏善可陳，這將導(dǎo)致市場上出現(xiàn)公司存在股東認繳的注冊資本一直未繳足的情況發(fā)生。這將影響公司債權(quán)人對于企業(yè)經(jīng)濟實力的客觀把握，也使得有些不法企業(yè)利用法律漏洞，損害國家、社會和他人利益。

三、 完善公司債權(quán)人保護機制的現(xiàn)實路徑

（一）對債權(quán)產(chǎn)生前的預(yù)防措施

1.強化政府監(jiān)管，完善信息披露機制。由于工商總局推出的“企業(yè)信息公示系統(tǒng)”，所發(fā)布的公司實繳出資額、資產(chǎn)總額、負債總額等信息完全是由公司自主在該公示系統(tǒng)進行發(fā)布且自主對該信息的真實性負責，加強對公司誠信意識的培養(yǎng)，強化政府對虛假信息的處罰，加大對失信成本的處罰力度，正如國務(wù)院出臺的《注冊資本登記制度實施方案》中提到的完善信用約束機制。具體從建立經(jīng)營異常名單制度；進一步推進“黑名單”管理機制應(yīng)用；健全以企業(yè)法人、法定代表人、負責人任職限制為基本內(nèi)容的失信懲戒制度；建立聯(lián)動響應(yīng)機制；建立并完善境外追償保障制度這五個方面構(gòu)建我國社會信用體系。

2.完善公司結(jié)構(gòu)治理，設(shè)立出資催繳程序。由于實行資本認繳制度，認繳資本的出資期限由公司章程規(guī)定，為了規(guī)范公司運行，保障公司法人財產(chǎn)權(quán)獨立，公司通過章程增設(shè)出資催繳程序符合法律規(guī)定，也具備現(xiàn)實可操作性。筆者建議，當公司股東不按照章程約定履行出資義務(wù)，公司法應(yīng)授權(quán)公司有權(quán)向法院起訴，要求欠繳出資的股東繳納出資。同時，應(yīng)明確公司董事對于公司債權(quán)人的信義義務(wù)，將催繳義務(wù)明確為公司董事的一項法定義務(wù)，若董事違反信義義務(wù)未向公司股東進行催繳，則可以要求董事一同承擔法律責任。

3.完善公司內(nèi)部管理，強化股東之間的出資擔保責任義務(wù)。對于注冊資本虛高問題，筆者認為，可以通過公司章程規(guī)定，股東在履行出資義務(wù)的同時，還要對除自己之外的公司股東的出資行為真實性提供保證，如其他股東無法誠信、真實地履行出資義務(wù)，則由該股東對此承擔連帶認繳責任。

此舉意在強化股東的出資義務(wù)的自覺性，有利于完善公司內(nèi)部管理，發(fā)揮股東作用，降低國家監(jiān)管成本，有效地解決注冊資本虛設(shè)的問題。

（二）債權(quán)存續(xù)期間對公司運營的監(jiān)管措施

1.完善公司財務(wù)會計和財務(wù)審計制度，重視財務(wù)分析以檢測公司資產(chǎn)的變動。2014年啟動的公司登記制度，并確定了公司年度會計報告制度，這就要求公司自主公示相關(guān)信息。公司自主公開信息主要是通過完善公司財務(wù)會計制度來實現(xiàn)的。目前我國公司財產(chǎn)會計制度主要立足于公司股東的知情權(quán)，而根本沒有考慮到公司債權(quán)人的利益。

因此，法律還應(yīng)當賦予公司債權(quán)人查閱公司的財務(wù)報的請求權(quán)以及無力清償公司債務(wù)的公司進行審計的申請權(quán)。以使在當前的情況下，債權(quán)人的利益能夠得到切實保護，進一步促進信用體系建設(shè)。

2.建立健全信息披露平臺建設(shè)。筆者認為：

一是企業(yè)應(yīng)當向公司債權(quán)人主動提供其各個階段的財務(wù)報告，嚴格要求公司及時制定詳細的財務(wù)報告以供公司債權(quán)人自行查閱，并及時地向有關(guān)征信機構(gòu)遞交財務(wù)報告，通過政府建立的公司信息披露平臺予以公示。

二是公司應(yīng)當向公司債權(quán)人披露一切可能會嚴重影響公司償還債務(wù)能力的市場交易行為。例如，公司依法進行增資、減資或者分紅減少等行為。

3.明確公司高管責任，保障公司資產(chǎn)安全。新《公司法》對公司高管人員規(guī)定的忠實與勤勉義務(wù)，同時以法條形式規(guī)范了相應(yīng)的禁止行為及違反相關(guān)法律規(guī)定所需要承擔的法律責任。此外，《公司法》第21條對公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員的“利用關(guān)聯(lián)關(guān)系的行為”進行了規(guī)制。但是由于公司法的規(guī)定不夠具體，且相關(guān)的法律規(guī)定也沒有完善，操作性不強，導(dǎo)致上述法律規(guī)定對公司債權(quán)人利益保護的作用不明顯。筆者認為，明確公司高管責任需要以公司的發(fā)展現(xiàn)狀為基礎(chǔ)，認清公司權(quán)力對債權(quán)人乃至整個資本市場的影響，在明晰高管責任的功能及其與債權(quán)人利益的博弈結(jié)果后，急需以嚴格的責任規(guī)制為方向，以法制理念為指導(dǎo)對高管責任進行補充。 從法律層面上，應(yīng)注重強化公司高管人員對公司債權(quán)人的信義義務(wù)，突出對于公司高管人員虛假注資、抽逃出資、非法分配利潤、利用公司法人人格獨立地位侵害公司利益等行為的法律責任。

（三）債權(quán)人的事后救濟措施

1.完善公司法法人人格否認制度。由于目前《公司法》第20條所規(guī)定的法人人格否認制度過于籠統(tǒng)，操作性不強，筆者認為，可以通過最高人民法院頒布司法解釋來確定適用該制度的司法審查標準。將法律所規(guī)定的原則性條款加以細化，并且由最高人民法院以“人民法院公報案例”形式發(fā)布“損害公司債權(quán)人利益，認定法人人格否認”案件公報案例，強化對公司債權(quán)人利益保護，增強對不法商人的司法威懾力。關(guān)于舉證責任的分配方式，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》，目前公司法人人格否認制度實行的是傳統(tǒng)的“誰主張、誰舉證”的舉證方式，筆者建議，主張公司法人人格否認的司法案件具有特殊性，即主張否認公司法人人格的債權(quán)人在客觀上難以或無法提供關(guān)鍵的證據(jù)，即主張否認公司法人人格的債權(quán)人在客觀上難以或無法提供關(guān)鍵證據(jù)，這時如果再適用舉證責任分配的一般原則，就會使當事人之間的舉證責任分擔不平衡，造成債權(quán)人乙方敗訴風險過大。 因此，處理公司法人人格否認司法案件，可參照適用最高人民法院關(guān)于公司法解釋（三）第二十條“當事人之間對是否已經(jīng)履行出資義務(wù)發(fā)生爭議，原告提供對股東履行出資義務(wù)產(chǎn)生合理懷疑證據(jù)的，被告股東應(yīng)當就其已履行出資義務(wù)承擔舉證責任”的法律規(guī)定，即適用舉證責任倒置的舉證規(guī)則。

2.完善司法權(quán)對公司債權(quán)人的司法救濟路徑。首先，完善新《公司法》中的司法救濟路徑。其次，完善訴訟程序規(guī)定，建立和完善訴訟支持制度，出臺相關(guān)司法解釋，使法官有明確的司法審查標準，強化保護公司債權(quán)人的司法理念，加大對公司債權(quán)人利益的保護；最后，積極探索公司債權(quán)人代位權(quán)制度，適時出臺相關(guān)司法解釋，使得其成為保護債權(quán)人合法權(quán)益又一重大舉措。探索司法權(quán)介入公司內(nèi)部治理的現(xiàn)實途徑，在現(xiàn)實路徑可行的基礎(chǔ)上，由全國人大將其立法化，再由最高人民法院出臺相關(guān)司法解釋加以具體化，使其具備操作性，合理運用司法權(quán)規(guī)范公司運行，達到保障公司債權(quán)人利益的目的。

四、結(jié)語

新《公司法》對于建立健全社會主義市場經(jīng)濟，培養(yǎng)現(xiàn)代企業(yè)精神至關(guān)重要，它在很大程度上激發(fā)了市場的活力，創(chuàng)造了良好的市場環(huán)境，但由于它大幅降低了市場準入的門檻，由國家監(jiān)管轉(zhuǎn)變?yōu)槭袌鲎灾蔚牟贿m應(yīng)，導(dǎo)致在實踐運行中存在對于公司債權(quán)人利益保護的相對缺失，本文通過對新《公司法》關(guān)于公司債權(quán)人利益保護機制的創(chuàng)新以及對公司債權(quán)人利益保護的新挑戰(zhàn)的論述，結(jié)合自身工作實際，提出切實可行的完善公司債權(quán)人利益保護的若干建議。

注釋：

http：//www.zhukonghang.com/a/2013123110563918097.shtm，2016年2月16日訪問.

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