涼山彝族新型“德古”調(diào)解的發(fā)展現(xiàn)狀調(diào)查

何亞芬　魯木呷　譚杉杉

摘 要 糾紛解決活動是法律產(chǎn)生的重要機制，涼彝地區(qū)獨具特色的“德古”調(diào)解是彝區(qū)習(xí)慣法的重要代表之一。一個社會完整的糾紛解決的機制應(yīng)當包括多元化的解決渠道，新型“德古”的發(fā)展，是彝區(qū)社會糾紛解決制度的自我實現(xiàn)，是習(xí)慣法與國家法之間的良性互動，也成為了構(gòu)建涼山彝區(qū)完善的多元化糾紛解決機制重要的一環(huán)。

關(guān)鍵詞 新型“德古” 糾紛解決 合意自治

作者簡介：何亞芬、魯木呷、譚杉杉，西南民族大學(xué)法學(xué)院。

中圖分類號：D925 文獻標識碼：A 文章編號：1009-0592（2016）03-129-02

彝區(qū)“德古”向來是民族學(xué)者研究的焦點，大山環(huán)繞的涼山彝族，在長久的自主性發(fā)展中，演化出一套獨特的糾紛解決方式，這種極具地方化的規(guī)范體系本身，可以作為反觀國家法律或現(xiàn)代化法律生活的“他者”，在構(gòu)筑多元化靈活化的法律體制方面有不可估量的價值，傳統(tǒng)的糾紛解決機制與國家法的良性互動，對于涼彝地區(qū)多元化糾紛解決機制的建立起了較為積極的作用，因地制宜因人而異在糾紛解決方面得到了體現(xiàn)。

一、“德古”調(diào)解的溯源及概念

彝族諺語有句稱：“子孫能干，永做德古。”在涼山彝族人民心中，作為其糾紛解決機制中最重要的角色“德古”具有無可替代的作用。“德古”不僅是一種職業(yè)名稱，也是社會對擔(dān)任該角色的人能力和知識的肯定，它是個人榮譽和職責(zé)的集合體，是飽含崇敬之意的社會評價。在現(xiàn)代彝族社會中，“德古”的社會地位依然較高，只有能言善辯，明晰事理，并有一定威望，解決糾紛能力較強的人才能被稱為“德古”，其中特別優(yōu)秀受到大部分地區(qū)人信服的將被稱為“德古阿莫” ，作為介入糾紛的第三方，與“莫”（即糾紛的調(diào)解者）不同，每個人都可以通過自身的修養(yǎng)和后天的努力而成長為能夠調(diào)解糾紛的“莫”，但是需要經(jīng)過長時間令人信服的調(diào)解水平的提高和個人信譽威望的沉淀才能被稱為“德古”，這是一個開放性的概念，沒有血統(tǒng)、性別、財富等的區(qū)別劃分；與宗教代表“畢摩”、“蘇尼” 們不同，“徳古”是通過大量的調(diào)解實踐并結(jié)合古老的調(diào)節(jié)儀式的傳承來使人們得到信服。

傳統(tǒng)“德古”調(diào)解是涼彝地區(qū)的首要糾紛解決方式，他們的調(diào)解范圍包括“木牛”、“唯克” 兩種，涉及范圍基本包括所有民事糾紛和刑事糾紛。他們通過口耳相傳的“伍茲節(jié)威”（即判例）以及采用大量的彝族諺語勸說糾紛雙方和解，其中會運用大量的和解儀式來達到調(diào)解結(jié)果的終局效力。在出現(xiàn)命案這類較嚴重的刑事案件中，在進行了人命賠償金數(shù)額的統(tǒng)一以及相應(yīng)諒解儀式的達成之后，除了少數(shù)較嚴重的情況需要以命抵命外，大部分肇事者都可以逃脫掉其應(yīng)得的人身懲罰，在這一方面上，與現(xiàn)行國家法明顯有抵觸。由于涼彝地區(qū)長久的封閉性，選擇傳統(tǒng)型“德古”的調(diào)解方式依然是該地居民首選的解決糾紛的方式，因此，在國家實施“大調(diào)解”格局建構(gòu)的前后時間段，當?shù)厮痉C關(guān)解決糾紛時，會首先根據(jù)德古們調(diào)解的結(jié)果實施相關(guān)裁決，以免引起當事人的不滿繼而引起更大的糾紛。這種片面的追求當?shù)厣鐣刃虻姆€(wěn)定，短期內(nèi)確實能夠解決糾紛，但長期來看，卻破壞了國家法的權(quán)威性、普適性及公平性。這對大力推行法治化進程的落實形成了阻礙，新型“德古”的出現(xiàn)為勢然。

在各類學(xué)者的研究中，對新型“德古”的定義大體應(yīng)分為兩種，其一是通過受普適教育取得國家機關(guān)事業(yè)單位編制在政府部門供職的“德古”，對他們來說，在解決糾紛的過程中，國家法是其首選適用的依據(jù)，適當輔以彝族習(xí)慣法，而不是如傳統(tǒng)德古那樣一律適用彝族習(xí)慣法，其二是傳統(tǒng)“德古”被人民法院等司法機關(guān)吸收進人民陪審員或調(diào)解員隊伍，本文主要討論的也是這一類型的新型“德古”，這部分“德古”從表面上看還是比較傳統(tǒng)，不如第一類德古那樣學(xué)習(xí)、工作、生活都已經(jīng)同漢文化和國家法發(fā)生了密切聯(lián)系，他們在調(diào)解過程中還是會依靠傳承的判例，以及一些必要的調(diào)解儀式，但是他們只會在法律所規(guī)定的范圍進行調(diào)解，對一些會侵害到國家利益或超出被允許調(diào)解范圍的案件他們不會進行介入。第二類“德古”是作為彝區(qū)的習(xí)慣法代表與國家法律制度進行了一個良性的互動，為當?shù)厣鐣?gòu)建了一個多元化的糾紛解決機制，在合意與自治之間取得了一個較好的平衡。

二、新型“德古”調(diào)解的發(fā)展現(xiàn)狀

新型“德古”的發(fā)展是隨著時代進程不斷前進的，民間權(quán)威同樣需要得到過國家權(quán)力的肯定，調(diào)解員或陪審員等這些來自官方的承認會為“德古”的權(quán)威建立提供了一個新的方法。“德古”與司法機關(guān)的彌補融合，是習(xí)慣法的代表與國家法的代表的合作共贏，也就實現(xiàn)了習(xí)慣法與國家法的良性互動。

在第二類的新型“德古”中，他們得以當?shù)厮痉C關(guān)的承認需要一定的條件。首先，他們需要定期參加法院的集中培訓(xùn)，實際上就是深層次普法的過程，并要求作為陪審員或調(diào)解員的他們在參與糾紛解決的過程中運用所學(xué)，但是筆者在喜德縣彝區(qū)的實地調(diào)研過程中，這類培訓(xùn)也存在著一系列問題，例如培訓(xùn)時間雖集中但時間較短，“德古”們因地域較遠無法每次全部集中培訓(xùn)，培訓(xùn)內(nèi)容無法全面教授和及時更新；部分“德古”年齡較大對漢語理解較困難，且彝語中對國家法中的一些專業(yè)詞匯沒有相對應(yīng)的詞語，培訓(xùn)效果不夠理想等等。這些問題的出現(xiàn)在目前看來是不可避免的傳統(tǒng)與新興事物之間的摩擦，但隨著國家普適教育的推廣普及，以及“送法下鄉(xiāng)”、“坎下法庭”等等一系列的普法活動的開展，這些摩擦最終會逐漸融合，傳統(tǒng)的習(xí)慣法在外界強制的新興事物的刺激下必然會做出自我革新。

其次，這部分德古如果是獨立處理案件，按照規(guī)定范圍只限于民事案件范圍以及部分輕微刑事案件賠償范圍。以喜德縣法院的“特邀陪審員” 德古們?yōu)槔麄兪孪纫c法官對案件進行初步討論以及備案，在調(diào)解過程中不能超過國家法所規(guī)定的范疇，在案件調(diào)解結(jié)束后要制作雙方當事人認可簽章的調(diào)解協(xié)議，并交法院進行該協(xié)議的效力確認，以及留案備查。德古們制作的調(diào)解協(xié)議一經(jīng)法院確認就與法院等司法組織制作的調(diào)解書效力一致，如果當事人有一方不服，認為調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容不符合法律規(guī)定，可以采取審判監(jiān)督程序進行申訴，變更協(xié)議內(nèi)容。如果該協(xié)議未經(jīng)過法院確認，當事人有任何一方或者雙方不同意，可以依法直接向法院提起訴訟重新調(diào)解。不管怎樣，德古最終的糾紛解決方案都要得到法院的認可才能結(jié)案。當然，如果是被司法局吸收進人民調(diào)解員隊伍的“德古”，他們?nèi)绻且哉{(diào)解員的身份介入糾紛，那么他們將不能獨立進行調(diào)解，也不能收取雙方當事人的任何費用，一切調(diào)解活動將根據(jù)《中華人民共和國人民調(diào)解法》、《四川省人民調(diào)解條例》的相關(guān)規(guī)定來進行。

“德古”的付出當然不是無償?shù)模趥鹘y(tǒng)中，雙方當事人在“德古”調(diào)解成功后需要備上酒肉以感謝“德古”，還需要給予一定的酬金，往往是調(diào)解標的額的10%～15%，這是當?shù)丶s定俗成的慣例，如果當事人家庭經(jīng)濟情況較差的話，“德古”也會酌情少收或不收取任何報酬而致力于解決糾紛，這也是“德古”取得民間威望的一個方式。而新型“德古”無論作為調(diào)解員還是陪審員，按相關(guān)規(guī)定是不允許收取任何來自當事人給予的報酬，他們每調(diào)解成功一個案例，會獲得法院等司法機關(guān)50元的補助，在此也促進了“德古”的工作積極性。而在喜德縣彝區(qū)當事人看來，“德古”調(diào)解不管其有無官方身份，還是主動或被動介入糾紛，他們?yōu)楸硎緦Α暗鹿拧钡呐Ω冻龅母兄x，以及對調(diào)解結(jié)果的信服，一般還是會按照傳統(tǒng)主動來給付“德古”相應(yīng)的酬金，這種情況下，相關(guān)司法機構(gòu)無法從主觀上改變當事人的想法也只能放任。

新型“德古”參與調(diào)解的案件類型以婚姻糾紛、鄰里糾紛居多，基本占到其調(diào)解總案件的70%以上，而交通事故賠償、勞務(wù)糾紛的標的額最大。新型“德古”介入案件的方式分為兩種，一種是雙方當事人各自邀請一名“德古”介入糾紛，這時他們擔(dān)任的角色就是“律師”，為各自的當事人謀求最大的利益，代表當事人進行交流協(xié)商；另一種是“德古”們主動介入案件糾紛的解決，這種案件大多是在該地有較大的惡劣影響，如兩大“家支” 之間的矛盾糾紛，有可能對社會秩序會造成一定的混亂，這時“德古”們擔(dān)任的角色就是“法官”，在此類案件中，往往只有那種德高望重的具有較大影響力的“德古”才能介入。新型“德古”雖然在處理糾紛中適用的是國家法，但在調(diào)解過程中還是保留了“背對背調(diào)解”這一調(diào)解形式，即雙方當事人到了約定調(diào)解的日子，會來到河流或田埂的兩邊背向而坐，由“德古”們來回在其中奔波游說，此舉是避免當事人見面后矛盾升級，讓雙方能夠在一個心平氣和的環(huán)境中及時解決糾紛。調(diào)解過程往往是艱辛的，簡單輕微的案件一般調(diào)解數(shù)小時即能達成和解，一些比較復(fù)雜的案件，往往需要“德古”們奔波數(shù)日，甚至拖延數(shù)月數(shù)年才得以調(diào)解成功。一般來說，新型“德古”與傳統(tǒng)“德古”參與案件的調(diào)解結(jié)果一致，基本能達到100%的成功率。

三、多元化糾紛解決機制的意義

事實上，涼彝地區(qū)地方文化中蘊含著深厚的和解精神和妥協(xié)精神，在糾紛發(fā)生后，彝區(qū)人民有可能因為尊嚴、面子的原因不會立即表現(xiàn)出和解的善意，但是他們相信“糾紛不會長翅膀飛走”，在經(jīng)過第三方介入斡旋或者獲得慣例的一些例行的賠償后，一旦出現(xiàn)這樣和解的契機，人們往往會選擇進行正常的調(diào)解程序。新型“德古”調(diào)解案件的方式與傳統(tǒng)“德古”基本一致，同樣的與現(xiàn)代審判活動也有一定的相似性，從引導(dǎo)雙方當事人談話，再到鼓勵肇事方積極賠償，恢復(fù)受害方的物質(zhì)與象征利益，最后達到修復(fù)受損的社會關(guān)系的最初目的。

在糾紛解決視角下，新型“德古”的發(fā)展就是多元化糾紛解決機制的司法及法律實踐。國家法律得到真正有效的實施，必以司法權(quán)威的建立為標志，對涼彝地區(qū)的地方糾紛解決機制進行民主與合意，將新型“德古”的發(fā)展與地區(qū)多樣化的法制化進程合理統(tǒng)一，強調(diào)個體體現(xiàn)民意，法治改革不僅需要從上而下的貫徹實施，同樣需要人們通過選擇、認同和創(chuàng)造從下而上地來推動法律的發(fā)展，這樣對真正建構(gòu)具有中國特色社會主義的現(xiàn)代化法治社會才具有該有的意義。

注釋：

“德古阿莫”，指大德古，即通過自身威望的累積，能夠受到其他家支或大部分人的尊敬的德古。

“畢摩”，指彝族宗教體系中的法師；“蘇尼”指彝族宗教體系中的巫師。

“木牛”糾紛指由于生產(chǎn)、勞動、交換等物質(zhì)利益關(guān)系誘發(fā)的糾紛；“唯克”糾紛指由于婚姻、血緣或其他涉及個體或家支的身份地位及尊嚴的原因誘發(fā)的糾紛。

“特邀人民陪審員”， 特別邀請參與人民法院的調(diào)紛止爭過程的民間德古，和一般人民陪審員的區(qū)別在于二者產(chǎn)生途徑不一樣，人民陪審員是通過法院提名人大任命而成，而特邀陪審員是法院單獨聘請的，他們不參加庭審只參加調(diào)解工作。

“家支”，指彝族社會特有的以父子連名譜系為紐帶而形成的家族聯(lián)合體。

參考文獻：

[1]李劍.論涼山彝族的糾紛解決.中央民族大學(xué)民族法學(xué)博士論文.2010年3月.

[2]李劍.論彝族民間的法律人.西南政法大學(xué)碩士論文.2006年4月.

[3]張邦鋪.彝族民間調(diào)解與國家法律制度的良性互動.廣西政法管理干部學(xué)院學(xué)報.2012，27（1）.