論刑事訴訟中的電子證據

摘 要 隨著全球信息化的飛速發展，計算機和互聯網技術的應用已經進入了一個新的時代，在給人們生活工作帶來便捷的同時，也產生了利用網絡進行刑事犯罪的趨勢，因此利用電子技術信息打擊和懲罰犯罪亦是公安司法機關非常重要的措施。一種新的證據形式——電子證據進入司法領域，在刑事訴訟中關于對電子證據的應用，是非常值得探討的一個課題。

關鍵詞 刑事訴訟 電子證據 收集審查

作者簡介：任立斌，遼寧政法職業學院。

中圖分類號：D925 文獻標識碼：A 文章編號：1009-0592（2016）03-131-02

一、電子證據的含義與表現形式

法律意義上的證據是指證明案件事實的材料，電子證據是法定證據種類之一，是計算機或者計算機系統在運行過程中產生的電子數據。計算機系統本身的運行或者是與其它設備的交互應用會產生一系列電子信息，而這些電子信息會以某種方式被自動儲存并為人們所認知，在訴訟中被作為證據用以證明案件事實，電子證據與其它幾種法定證據相比具有鮮明的特征。

第一，很強的專業技術性。電子證據的存在是以計算機技術、存儲技術、互聯網技術為基礎，它反映的信息往往是一種無形之物，難以被人們直接獲取并應用，科學技術的發展造就了這些信息的存在，同樣科學技術也為人們提取這些信息創造了條件。人們可以“通過運用科技手段（諸如多媒體技術等）加以展示， 電子證據中的數據信息就可以文字、圖像或聲音等方式顯現出來，表現為圖、文、聲并茂，其中的文字信息還可以用書面的形式打印出來，所以，這種以多媒體形式而存在的電子證據就幾乎涵蓋了所有的傳統證據類型。”電子數據信息是科學技術發展的產物，電子證據的收集與鑒定就需要有科學的手段，具備計算機專業知識。

第二，電子證據的可變性。電子證據的存在方式不同于傳統證據，它是以電子的形式存儲在各種電子介質上，而這些電子介子具有技術含量高、數據信息儲存量大、載體多樣化的特點。由于這些數據信息本身的隱蔽性，人們往往無法直接感知，所以也給不法的行為人作案帶來某些便利，利用無形的電子數據和信息進行違法犯罪活動，并利用電子數據和信息轉移或毀滅罪證。不可忽視的是由于可能受到的主觀和客觀條件的影響，專業的計算機工作人員也可能出現失誤，使通過一定設備反應出來的電子信息數據與原始狀態存在一定誤差。“具體而言，人們可能因差錯（mistake）、欺騙（fraud）或者偏見（bias）而添加、遺漏、修改或刪除計算機內的某些信息。這些錯誤的風險可能取決于多種因素，包括數據輸入人員的動機和其所受過的訓練，錄入信息的數量，以及程序被監控的質量。”

第三，電子證據的復雜性。伴隨著互聯網技術的發展，多媒體技術的應用形式更加多樣化，信息、數據以各種方式呈現在人們的視野里。其應用的廣泛性、發展的快速性、使用方式的多樣性，使電子證據具有復雜性的特點。人類的商務活動、日常生活工作、科學研究等諸多領域的活動依托著互聯網而進行，其中也有不法分子利用它進行犯罪。利用計算機、網絡進行的犯罪，其表現形式多種多樣，如侵犯個人隱私、商業秘密和國家秘密；制造、傳播計算機病毒；販賣違禁物品、管制物品；銷售贓物；網絡詐欺；侵入他人網站、主頁、電子信箱；販賣盜版光盤；賭博；網絡色情和性騷擾；偽造證件、貨幣；教唆、煽動各種犯罪，傳授各種犯罪方法；恐嚇、敲詐勒索等，這種犯罪形式的多樣性勢必導致電子證據的的多樣復雜性。

第四，信息的還原與再生性。這是電子證據與其它證據相比的又一特點。在計算機程序的設計上有一些自動程序，對一些操作進行自行追蹤或進行信息補救。避免在遭遇意外情況發生時丟失數據信息。同時對一些被刪除、修改的文件，計算機還有補救和恢復的功能。對普通的物證、書證來說，一旦原件遭到毀損，則很難復原證據，而對于計算機相關技術來說則會有另一種情況出現。人們在計算機硬盤上操作的數據信息，即使修改、刪除也會通過技術手段檢測到。原始數據被刪除或修改之后，依然會留下痕跡，通過對這些痕跡進行鑒定、恢復，使人們能夠提取到電子證據。除了上述功能，電子數據信息還有著便捷、快速的復制方式。在有關信息最初輸入計算機系統時，除了計算機系統本身的復制功能，使用者可以采用如光盤、移動硬盤、U盤等多種方式對電子信息存儲或復制。智能手機應用的深入，復制保存更加容易實現。如果在復制保存時沒有刪改，電子證據的原件與復制件在實踐的應用中則具有同等的證明效力。

二、電子證據的收集與保全

計算機或互聯網系統在其運行的過程中會產生電子數據交換，而這些數據會被通過電磁或其它方式記錄并形成電子信息，這些信息通過電子技術、借助電子設備形成可以作為證據使用的材料。因此對電子證據的取證方式、手段、認證都有別于傳統證據，除了遵循刑事訴訟法對取證的規定外，還應注意以下這些方式或方法。

第一，全面收集電子證據。電子證據的收集范圍：對可能存儲有電子證據的介質設備進行收集；并對介質上的數據信息進行收集。介質設備包括手機、數碼相機、攝像機、監視器；計算機、各種軟盤、硬盤、移動硬盤、光盤；磁帶、路由器、打印機等。電子證據的存在形式是電子信息，這些信息的本質是二進制的數據，這些數據信息必須以人們所能認知的形式反映出來，才能成為電子證據，在刑事訴訟中起到證明的作用。成為法律意義上的證據，應具有證據的資格和證明力。針對電子證據的這一特點，在收集時應充分注意保持證據的完整性及與案件的相關性。收集證據首先要記錄電子證據所處操作系統的原始狀態、所涉及的程序軟件、設備的運行方式，這樣方便后期的處理和在訴訟程序中使用的；另外注意所收集的電子證據存在的外部環境信息，如電子設備的放置地點、連接網絡等情況。

第二，使用科學的方法，遵守法律程序。

1.制作書面文字材料。在處理利用網絡進行犯罪的案件時，會在一些應用平臺或有關網頁上發現與犯罪相關的信息，就可以將相關內容直接打印輸出，以書面的形式進行收集和固定，在操作程序上，依法按提取書證的方法進行。

2.拷貝。將計算機文件拷貝到軟盤、活動硬盤或光盤中，取證后注明提取人、提取的時間并予以封存。

3.拍照、攝像。為了全面、充分地反映案件情況，可以對取證全程進行拍照、攝像，以固定證據、增加證據的證明力，進而該證據又具有視聽資料的證據意義。

4.查封、扣押。對于涉及案件的計算機、傳播設備證據材料、物件，應當依法進行查封、扣押。查封扣押時應注意電子設備的所有端口，并注意設備存放的物理環境。對查封、扣押的過程、內容等全部情況，應有查封扣押筆錄記載。

第三，以公證的方法保全固定證據。有的電子數據容易發生變化或被破壞，比如系統更新或人為的刪改等，為避免數據信息丟失、給以后的應用帶來麻煩，可以由公證機關先期對這些數據信息進行固定保存，使流動的信息変成固定的資料，形成電子證據。特別是對于一些網絡上的信息可能會隨時發生變化、消失而使當事人難以保存的，更需要通過公證的方式保全證據。公證人員的工作過程，應該記錄整套程序：使用的工具、操作的步驟，要對發現與案件有關的全部內容進行進行復制、拍照或其他方式保全，以固定電子證據。

第四，聘請專業技術人員的協助。電子信息的產生源于科學技術，而信息技術的發展又有日新月異的趨勢，在提取電子數據時不但要面臨復雜、更新快速的技術挑戰，可能也會面臨人為造成的技術障礙。所以電子證據的收集，可以聘請相關專業技術人員參與或協助，以保證證據收集的客觀全面。

三、電子證據在訴訟中的應用

第一，審查電子數據的證據資格。電子數據能不能成為電子證據、在訴訟中能否被作為證據采用，要從證據的固有屬性來判斷，即符合下面三個條件。一是電子證據要客觀真實。電子證據必須是一種客觀的存在，這種證據是以電子數據的形式儲存在一個載體上，這個載體往往是多樣化的，如芯片、磁盤等，并且其記載的內容能夠對案件事實有證明作用。有時從電子數據的提取到電子數據的固定這個過程易受多種因素影響，所以要保證操作過程數據的穩定性和客觀性。證據的客觀真實是證據資格的最基本要素，電子證據亦應具備這一特征。二是電子證據與案件事實必須存在相關性。證據的關聯性是客觀存在的事實能夠成為訴訟證據的前提條件，若符合證據的關聯性要求，則作為證據使用的電子數據材料必須具備三要素：數據信息和案件事實有聯系；數據信息與案件事實存在內在的必然性聯系：數據信息能夠證明案件中的待證事實。電子證據的相關性，對數據信息是否會被采納、是否成為訴訟證據起著關鍵性作用。三是電子證據應當具備合法性。合法性要求在電子證據的調查、提取和保全固定過程中應當符合法定程序，對傳統證據合法性的要求同樣適用于電子證據。但由于電子證據的特殊性，而立法未有詳盡規定，所以在司法實踐領域適用時可參考《中國電子商務法》的相關內容。

第二，應用中的審查判斷。對證據的審查判斷是運用證據證明案件的一個過程，是認定案件事實的前提。現今在訴訟中使用的電子證據主要包括電子數據交換、電子郵件、微信及QQ網上聊天記錄、博客、微博、手機短信、電子簽名、域名等電子數據。《高人民法院關于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第93條、94條對這些電子數據的審查使用作了相關規定。一是審查電子數據的原始狀態。要求電子數據隨原始存儲介質移送，如果原始存儲介質不能保持原始狀態移送，則應由合法的機構、依法處理，封存、提取、復制、保管的具體過程參照物證書證取證的法律要求進行，要有二人操作、時間、地方、文字說明、簽名等詳細文字記載，以保證電子數據與案件的關聯性、證據鏈接的一致性，保持電子證據的完整性。二是審查對電子數據的收集程序是否合法、收集方式是否符合技術要求。在偵查活動中對電子數據的收集，通常采用勘驗、檢查、搜查等方法，要附有記錄工作過程的筆錄及扣押清單，這些筆錄、清單上要有偵查人員、電子數據持有人和見證人的簽名；缺少簽名的，或者是遠程調取境外或者異地的電子數據的，要有情況說明，對電子數據的文件格式、規格、類別等也要有詳細說明。三是要審查電子數據本身即內容的真實性，審查的方式主要是鑒別有無偽造、發生變化等情況。四是審查電子數據與案件的關系，電子數據與案件事實的關聯性程度、它與案件事實是否有內在的關聯性。五是電子數據是否全面收集，收集過程有無片面性和遺漏，電子數據之間是否有矛盾，對有疑點、存在矛盾的電子數據是否進行了鑒定或者排除。法律除了以上對審查適用的情形規定之外，還對電子數據的適用作出了排除性的規定。電子數據不能作為證據在訴訟中使用的情形有兩種：一種是經過審查仍然無法確定其真偽；二是電子數據的形成過程有瑕疵，如對電子數據收集的時間、地點、方式等有疑問的，對存在瑕疵的問題缺少必要證明或不能作出合理解釋。

電子證據的技術性、復雜性難于其它證據，法律對之難以制定更詳細的規則。所以審查電子證據，是一項復雜系統的工作，不但要審查電子證據本身，還要綜合全部案件事實，結合其他各種證據予以綜合審查、判斷、認定。

自2013年我國立法已經把電子證據規定為法定證據種類中的一種，現今的司法領域對電子證據的分析與研究也取得了較大進展，但對于理論研究特別是在司法實踐中的應用而言，還需進一步的深入與普及。

參考文獻：

[1]游偉、夏元林.計算機數據的證據價值.法學.2001（3）.

[2]楊雄.論電子證據.國家檢察官學院學報.2002（6）.