對外投資參股實現權利途徑分析

譚屹

【摘 要】 本文從分析了有限責任公司參股股東未能全部行使股東權利的原因，提出了參股股東實現股東權利的途徑。

【關鍵詞】 對外投資 實現權利 途徑

一般來說，有限責任公司股東大致分為三種：一是控股股東。其出資額占有限責任公司資本總額50%以上；出資額雖然不足50%，但依其出資額所享有的表決權已足對股東會的決議產生重大影響的股東。二是參股股東。相對控股股東而言，出資額占有限責任公司資本總額50%以下；無法控制公司管理層或選舉董事，處于弱勢地位的股東。三是特例“股東”，為實際控制人。雖然不是公司的股東，但通過投資關系、協議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。

有限責任公司由于規模小、股東少，相對于股份有限公司股權更集中，公司更容易被控制。形成這樣不利于參股股東的局面，除控股股東或實際控制人原因外，參股股東方面責任主要有三：一是從公司設立之初，有些參股股東錯誤認為自己是“配角”不是“主角”，在制定公司章程時不依法爭取自己的合法權利（參與權、知情權和監督權等）；二是參股股東利益在受到損害后，不知從何處入手依法維護自己合法權益，貽誤良機；三是參股股東在公司設立后投資保值增值的責任意識淡化，導致其投資成為“水中月，鏡中花”。本文就如何保護參股股東合法權利及實現股東權利的途徑與大家作粗淺探討。

一、公司章程是參股股東實現股東權利的前提

公司章程的制定，不僅關系到公司設立行為是否有效，而且也直接影響到有限責任公司設立后的運營效果。《公司法》只是為公司的章程制定提供了基本要求和框架，在許多方面給予公司章程更高的自由度，股東可根據擬設立公司的具體情況去充實具體內容。筆者認為，對參股股東而言，相對必要記載事項和任意記載事項的約定是維護自己合法權利的最有利方面。在公司設立之初，制定公司章程時可以通過平等協商來行使或維護自己合法權利。章程中不能明確的，要在投資合作協議中給予明確，以保證己方利益。

二、依法維權是參股股東實現股東權利的保障

公司經營過程中，許多參股股東對經營管理不注重，對經營情況不聞不問，只知道拿紅利。這往往導致公司被個別股東、董事所操控，進而弄虛作假，隱瞞真相，坑害投資人的利益。公司明明盈利了，他們卻說虧損了；公司明明盈利多，他們卻說盈利很少。參股股東對公司情況一無所知，就向待屠的羔羊任人擺布。筆者認為，參股股東要改變這種不利的現狀，必須要全面了解《公司法》及公司章程賦予股東的權利，并按照其規定及時采取維權行動。一是依法知情權。股東是公司財產的最終所有人，依法享有股東權利，有權了解公司財產的使用情況及有關經營情況。股東要行使經營決定權，了解公司經營方針、發展計劃和重要人事任免等情況，可以查閱和復制股東會會議記錄。股東要全面了解公司情況，也可查閱和復制董事會會議決議和監事會會議決議。財務會計報告的查閱，是股東了解財產使用情況、落實股東的知情權、監督管理公司經營活動的前提。二是依法追償權。在實際經濟活動中，公司控股股東通過各種途徑控制著公司，擅自挪用公司的財產，或者與自己的財產、賬目、業務混同。在這種情況下，公司實際上已失去了獨立地位，該獨立法人地位被控股股東濫用了。公司章程規定公司出售重大資產需股東會特別決議通過；公司控股股東無視章程的規定，不經法定程序，強令公司經營管理層出售該資產，構成股東權利的濫用。對股東濫用權利的行為，給公司和其他股東造成損失的，濫用權利的股東應承擔賠償責任。這樣規定有利于規范股東行為，促使股東依法、正當行使權利。三是依法救濟權。股東間基于信任關系成立了公司，應共同協調促進公司的發展，而某些控股股東卻偏離當初的信任關系，擅自主張，欺壓參股股東，彼此人合的基礎已被動搖，作為受欺壓的參股股東完全有理由選擇退股方式以維護其利益。

三、投資保值增值是參股股東的責任和義務

隨著建立社會主義市場經濟步伐的不斷加快，特別是國務院有關部門職能的調整，已逐步將大部分軍工企事業單位推入市場經濟浪潮之中，更多的企事業單位要靠市場生存和發展。由此，對外投資控股、參股公司的資本運作逐漸成為企事業單位向市場“掘金”或擴大經營規模的首選方式，也是加快實現國有資產保值增值的必然選擇。對外投資參股要做到：一是要慎重選擇投資合作伙伴。在市場經濟初級階段，由于受體制不健全、市場變化、誠信缺失、潛規則等多種因素的影響，選擇良好的投資合作伙伴尤為重要。二是要對投資回報進行評估、論證和預測。股東作為投資人，其投資的目的就是為了獲取利潤。對投資的方向、前景、方式和回報等要進行法律評估論證，防止出現重大決策失誤。三是積極依法行使股東權利。從簽署股東合作協議、制定公司章程等方面入手，維護己方合法權益。在公司運行中，應加大對參股公司的參與管理，利用《公司法》賦予股東的查閱公司賬目權、知情權等介入參股公司的管理，保證己方派出代表能夠如期參加股東會、董事會，以便在該公司股東會、董事會行為不利于己時，在法定期限內用法律維護自己的權益。四是加強對出資代表的責任考核。企事業單位應制定出資代表考核評價體系，對損害單位利益的出資代表要進行責任追究，以此督促出資代表認真履行參股股東的責任。

綜上所述，參股股東應堅持股東之間無“配角”和“主角”之分，對投資而言，都是“主角”。通過產權管理、參與決策等方式，以參與參股公司法人治理機構（股東會、董事會、監事會）管理為主渠道，加強投資責任意識，依法行使己方的合法權利，防止國有資產流失，實現投資安全性、增盈性和增值性的目標。