暫估價形式的招標問題探討

王曉妮

摘要：指出了暫估價形式包含在工程項目總承包范圍內的材料、設備、專業工程和服務招標逐漸成為工程項目組價的一部分，探析了暫估價相關法律法規對暫估價項目是否應該二次招標、暫估價招標范圍、暫估價招標主體等問題，提出了相對應的改進建議。

關鍵詞：暫估價；招標形式；招標組價

中圖分類號：TU723

文獻標識碼：B 文章編號：1674-9944（2016）05-0184-02

1 引言

我國相關法律規范對“暫估價”的定義大致類似：發包人在工程合同價款中給定的用于支付必然發生但暫時不能確定價格的材料、設備以及專業工程或者服務的金額。暫估價的應用使建設項目能夠在局部設計不足或不完整的情況下順利進行招標施工，有助于招投標過程中投標人投標組價并能夠防止投標人不平衡報價的惡意競爭，促進項目合同價格更加合理。

2 暫估價招標中的問題

目前暫估價招標應用中也存在一些問題，如工程項目濫用暫估價形式致使該部分占比過大，利用暫估價項目范圍要求模糊規避招標競價，以及暫估價項目招標人規定不明確引發爭執等。因而以暫估價形式招標的部份項目在應用范圍和招標主體上相關法規文件應盡可能明確，使得暫估價真正發揮它的優勢。

2.1 暫估價項目是否應該招標

有觀點認為以暫估價形式的材料、工程設備或專業工程不需要招標，因為暫估價項目是工程項目總承包范圍中的一部分，已隨著工程總承包招標過程經過了一次投標競爭，該部分項目若再次進行招標顯然違背了同一項目無需進行兩次招標的理念。可是在工程項目總承包招標時，暫估價的材料、工程設備、專業工程及服務的價格是招標人給定的固定價格，投標人在投標報價時不能更改，否則視為沒有實質性響應招標文件，所以暫估價在工程總承包投標競爭過程中不具有競爭性，不存在同一項目兩次投標競爭，因此當這部分暫估價屬于依法招標范圍且達到了招標規模標準的就應該進行招標。

我國在多項法規文件中對暫估價項目是否應進行招標都進行了明確規定。2005年《工程建設項目貨物招標投標辦法》首次提出暫估價并規定招標人對項目實行總承包招標時，以暫估價形式包括在總承包范圍內的貨物達到國家規定規模標準的，應當由總承包中標人和工程建設項目招標人共同依法組織招標；2007年《標準施工招標文件》將暫估價列為新增術語，發包人在工程量清單中給定暫估價的材料、工程設備和專業工程屬于依法必須招標的范圍并達到規定的規模標準的，由發包人和承包人以招標的方式選擇供應商或分包人，不屬于依法必須招標的范圍或未達到規定的規模標準的，應由承包人采購；2012年《招標投標法實施條例》規定以暫估價形式包括在總承包范圍內的工程、貨物、服務屬于依法必須進行招標的項目范圍且達到國家規定規模標準的，應當依法進行招標；2013年《建設工程工程量清單計價規范》修訂版不僅規定暫估價材料、工程設備和專業工程屬于依法必須招標應進行招標，并詳細規定了不同情況下如何確定招標人。

2.2 暫估價招標范圍確定的問題

首先，《招標投標法實施條例》和《標準施工招標文件》中規定以暫估價形式包括在總承包范圍內的工程、貨物、服務屬于依法必須進行招標的項目范圍且達到國家規定規模標準的，應當依法進行招標。上述條例和文件從招標范圍和招標規模兩方面對是否需要招標進行了要求；而《工程建設項目貨物招標投標辦法》第五條規定招標人對項目實行總承包招標時，以暫估價形式包括在總承包范圍內的貨物達到國家規定規模標準的，應當由總承包中標人和工程建設項目招標人共同依法組織招標。即該條例規定僅對招標規模標準進行要求，而無需考慮招標范圍。關于工程建設項目貨物招標的規模標準在《工程建設項目招標范圍和規模標準規定》中第七條 （二）規定：重要設備、材料等貨物的采購，單項合同估算價在100萬元人民幣以上的應依法招標。

假設有一項擴建工程項目需要一批與原工程設備相配套的新工程設備，為了不影響工程設備配套功能使用效果，只能向原供貨方購買，設備暫估價為150萬元。依據《招標投標法實施條例》第九條（四）需要向原中標人采購工程、貨物或者服務，否則將影響施工或者功能配套要求，可以不進行招標。但該批設備采購單項合同估算價在100萬元人民幣以上，根據《工程建設項目貨物招標投標辦法》和《工程建設項目招標范圍和規模標準規定》應依法招標，兩者相互矛盾。顯然僅考慮招標規模標準或招標范圍，與招標規模標準和招標范圍同時考慮得出是否應該招標的結論將不同。

其次，以暫估價形式包含在工程總承包中的工程施工部分是否需要招標法規規范文件用詞不統一。《招標投標法實施條例》規定以暫估價工程屬于依法必須進行招標的項目范圍且達到國家規定規模標準的，應當依法進行招標。該項規定中的“工程”雖然不夠詳盡，但是包含了工程項目中的專業工程和因特殊原因不能確定價格的普通工程。而在《標準施工招標文件》、《建設工程施工合同（示范文本）》和《建設工程工程量清單計價規范》中規定暫估價專業工程屬于依法必須招標應進行招標。“專業工程”是指相對于整個工程項目具有特殊專業技術要求的工程，如建筑工程中的鍋爐房建設工程、幕墻安裝工程、電梯安裝工程等，如果只是造型設計比較復雜、沒有任何專業技術要求的普通附屬工程，按此規定可以不必招標。因此此項規定的覆蓋面不全，只考慮了特殊情況，沒有涵蓋普通情況。

2.3 暫估價招標主體確定的問題

現行法規條例對應該實行招標的暫估材料、工程設備、專業工程及服務招標人的確定不夠明確。例如《建設工程工程量清單計價規范》規定依法必須招標的暫估價項目，應由發承包雙方以招標的方式選擇供應商或專業分包人；《建設工程施工合同（示范文本）》規定對于依法必須招標的暫估價項目，由承包人招標或者由發包人和承包人共同招標確定暫估價供應商或分包人。以上兩個規范性文件規定建設方和總承包方都可以作為招標人進行暫估項目招標事宜。

而在《招標投標法》第八條規定招標人是依照本法規定提出招標項目、進行招標的法人或者其他組織。根據上述規定可以看出：第一，招標人必須是法人或者其他組織，自然人不能成為招標人；第二，招標人必須提出招標項目，進行招標。這些工作既可由招標人自行辦理，也可委托招標代理機構代而行之。即使由招標機構辦理，也是代表了招標人的意志，并在其授權范圍內行事，仍被視為是招標人“進行招標”。要同時滿足這兩個條件，只有建設單位才能作為招標人。由此可見《招標投標法》與《建設工程工程量清單計價規范》、《建設工程施工合同（示范文本）》對招標人的規定相矛盾，而根據我國《行政訴訟法》第六十三條規定人民法院審理行政案件，以法律和行政法規、地方性法規為依據。《招標投標法》是以立法形式存在，因此從法律效力方面來看，依法必須招標的暫估項目，只能由建設單位組織招標。

3 對暫估價招標的建議

工程項目中暫估價項目招標的法規條文彼此存在規定不一致之處，作為法律性條文不應使得執行人在執行時猜疑不定，并且不同法律規范對同一事項的規定應保持用詞一致，不應出現參照不同條文出現執行結果不同，導致引發爭議。鑒于此種情況，相關法律規范如《招標投標法》、《招標投標法實施條例》、《工程建設項目招標范圍和規模標準規定》和《建設工程工程量清單計價規范》等涉及到同一問題時應用詞統一，規定全面嚴謹相互符合，避免造成實際履行過程中參照依據不同，給眾多違法違規行為提供機會，損害招投標市場秩序。以暫估價形式招標時在遵從現行有關法規條例規定同時應注意以下幾點。

（1）加強招標人對項目的廉政性管理，包含在工程項目中的暫估價部分在定價時具有很大的靈活性，暫估價的多少可能會決定這部分項目是否需要依法招標，定價的可操作空間會導致規避招標、暗箱操作等不法行為的發生。

（2）加強暫估價材料、設備、工程及服務項目的市場調研，盡量設置與實際價格水平一致的暫估價，以確保能夠合理控制工程項目造價。

（3）加強暫估價項目合同條款設置，對暫估價項目管理過程中的責權劃分應在合同中做一詳細規定，避免后期發生爭議。

4 結語

目前工程項目逐漸龐大化、復雜化以及專業化，在工程項目計價模式中不可避免地會采用暫估價形式。目前沒有制定出專門針對暫估價項目的法規條例，因而在實際操作過程中存在許多盲區，為了減少暫估價引起的爭議，應加強相關法律法規的建設，并且完善合同條款設置，從而保障暫估價項目的順利實施。

參考文獻：

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