P2P監管辦法可行性分析

摘要： P2P網絡借貸是近年興起的一種互聯網技術與民間借貸相結合的金融創新模式。但是目前對P2P網絡借貸的監管有著很大的法律空白，缺乏監管部門的P2P平臺業務將隱含很大的借貸風險，特別是日前又有P2P平臺公司卷款跑路的報道。因此，通過對P2P平臺借貸活動風險來源的分析，探索民間借貸的未來發展趨勢，尋求有效解決措施。

關鍵詞：P2P；監管辦法；可行性；缺陷

基金項目：本文為華中師范大學2016年大學生創新創業訓練計劃A類項目“網絡信貸平臺監管的立法構建研究”成果之一

2015年12月28日下午，國務院法制辦發布了《網絡借貸信息中介機構業務活動管理暫行辦法（征求意見稿）》，向全社會公開征求意見，意見反饋截止時間為2016年1月27日。作為全社會期盼已久的P2P監管政策，終于“千呼萬喚始出來”。但是公眾并不能因此就放下心來，因為這份監管意見里其實還存在著一些問題，應當引起注意。

首先，在《網絡借貸信息中介機構業務活動管理暫行辦法（征求意見稿）》（下稱《監管辦法》）中，出現了一個新概念“集中度限制”。但是這個概念究竟真正的意義是什么，并沒有很清晰的表述。在《監管辦法》里，認為“集中度限制”是指為了“更好地保護出借人權益和降低網貸機構的道德風險等”，比如《監管辦法》第十七條特別規定“網絡借貸金額應當以小額為主”，并且規定P2P平臺“應當根據本機構風險管理能力，控制同一借款人在本機構的單筆借款上限和借款余額上限，防范信貸集中風險”。

這些規定的本意自然是好的，也是出于減少風險的目的，避免出借人的財產有大額損失，也符合P2P行業一直標榜的普惠金融的定位。但是整個《監管辦法》里都沒有明確提到“小額”的標準究竟是什么，具體的金額數量、上限和最低額度等概念，都沒有進行規定。當法無明文規定時，這個條文就形同虛設，反而會導致更多的糾紛如果依賴于法官的自由裁量權，則又新增加了法官的工作量。

而且在集中度的限制上，《監管辦法》竟然把決定權交給了P2P平臺，由平臺自己來制定相關規則和限度，確定每個借款人的額度上限而沒有像銀行業金融機構一樣，制定頒發一個統一的行業調整規則，確立一個可靠的有力的監管制度。

那么《監管辦法》究竟為什么不對“小額”進行一個具體的規定呢？這實際上也體現了監管者制定辦法時的無奈，是現實缺陷與理想立法狀態沖突下折中的產物。

比如對于非法集資的界限是個人20萬元、單位100萬元，當然并不是說所有滿足個人20萬元以上，單位100萬元以上，就一定是非法集資，但達到了這一門檻，再滿足其他一些情形或條件，就確實可能被按非法集資來處理。但是如果借鑒這一標準，以免P2P的融資超出“小額”的限制，卻很可能發現幾乎所有的P2P平臺都不符合標準，它們的融資都大大超出了限度，總不能把所有的平臺都封起來，讓行業無法正常運行。

但是如果考慮到P2P行業的現實狀況，把“小額”的限度抬高，那樣又將與非法集資的標準相沖突，一旦發生P2P平臺借貸行為越界成為非法集資時，所依據的不同標準將給司法裁判帶來困擾，導致執法困難和監管部門的尷尬。

正是這些現實原因，使得監管部門在制定《監管辦法》時，既想對目前存在的問題進行限定，又因為現實阻礙而難以確定具體標準，所以最終只能折中地制定一個概括的條文，只進行宏觀的指導，而把具體裁量權交給P2P平臺自身。

這一現象也充分反映了監管者對P2P行業的理想定位與P2P行業的行業現實之間的沖突。可見《監管辦法》的可行性仍然要受到現實很大的影響，其中的阻礙因素不容忽視。

還有一點值得注意的是，《監管辦法》明確禁止了P2P進行股權眾籌。其實早在2014年，中國證券業協會下發的《私募股權眾籌融資管理辦法（試行）（征求意見稿）》就明文規定了股權眾籌平臺沒有得到進行經營P2P網站的權利，目前的趨勢也是要在P2P網絡借貸平臺業務和股權眾籌活動兩者間明確它們的界限，那么這其中的原因可能具體有兩點。

首先，我國現行的金融體制體現為混合業務經營，存在著不同業務的部門，不同的金融體制也分別由不同的機構進行監管。P2P網絡借貸平臺由銀監會部門進行監管，而股權眾籌則是由證監會部門進行監管，如果允許P2P平臺進行股權眾籌或者允許股權眾籌活動采取P2P的集資方式，那么這樣的混業經營顯然不利于各部門進行監管。

其次，P2P的涉及可能會加劇眾籌的風險。股權眾籌的專業性和難度系數遠遠高于流行于民間的P2P網絡借貸活動，而P2P平臺的局限性就決定了它無法在股權眾籌的過程中仔細評估、調查、管理，無法掌控其中的風險。而且P2P平臺本身還存在著許多缺陷，也沒有解決措施，甚至跑路現象頻頻發生。所以仔細因素都會加劇股權眾籌的風險。

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作者簡介：

蔣子皓（1994- ），女，福建泉州人，華中師范大學法學院，2013級本科生，研究方向：法學。