未成年人收養立法：域外考察與本土完善

司丹

摘 要：收養，是人為創設親子關系的重要方式，是親屬制度的重要組成部分。收養未成年人早在原始氏族時期便已存在，隨著人類文明程度的提高，收養立法得以產生并逐漸完善。我國第一部《收養法》是1991年頒布的，期間經過一次修正，該部立法體現了“兒童最大利益原則”。在這20余年的實施過程中，《收養法》為民眾的收養提供了法律依據，解決了收養糾紛，保護了收養當事人的權益。但在新形勢下，原有的未成年人收養立法已無法完全適應不斷發展變化的國情。為使收養制度能夠充分發揮作用，實現其設立的目的，應在考察域外立法的基礎上，結合本土國情，完善未成年人收養立法。

關鍵詞：未成年人；收養；立法

中圖分類號：D923 文獻標識碼：A 文章編號：1673-2596（2016）04-0076-03

收養，是人為創設親子關系的重要方式。早在原始氏族時期，便產生了體現氏族利益的“為族之收養”。隨著人類文明的進步和社會生活的需要，收養行為不僅日益演化為“為子之收養”，而且日益受到法律更嚴格的約束，進而形成了一系列各具時代特色的收養制度。{1}1991年的《收養法》是新中國成立后的第一部收養立法，該法曾于1998年予以修正。《收養法》強調了對被收養的未成年人的利益的維護，體現了兒童最大利益原則，一定程度上解決了收養糾紛，維護了收養當事人的利益。然而，如何完善收養制度，使其能夠更好地適應新形勢下的要求，充分發揮其應有的作用，實現其設立的目的，成為當下仍需思考的問題。

一、立法現狀審視

我國現行《收養法》包括：“總則”、“收養關系的成立”、“收養的效力”、“收養關系的解除”、“法律責任”和“附則”六章，共計34條。這34條立法條文，為民眾的收養行為提供了法律依據，滿足了收養愿望。但隨著時代的發展，我國未成年人收養立法在條件、類型程序、監督等方面并不完全符合社會發展需求，存在一定的不足。

（一）收養條件過嚴

除特殊人群外，我國《收養法》對普通收養當事人的限制過嚴，不利于收養關系的形成。首先，對被收養人年齡要求過高。我國《收養法》第4條將被收養人的年齡界定在14周歲，忽略了14至18周歲未成年人的需求，將部分未成年人排除在被收養人的范圍之外。其次，收養人子女數量制約了收養行為的實施。我國《收養法》第6條、第8條要求收養人收養時必須無子女，且只能收養1名子女。我國對收養子女數量的限制，雖然符合計劃生育政策的需求，但卻制約了收養機會、收養愿望。而事實上，有能力給多名養子女提供良好學習生活環境的收養人要比只能給一名養子女提供一般條件的收養人更適合收養，并且多名養子女在一起生活，有利于其良好人格和道德品質的形成。而我國過嚴的收養條件，將許多收養機會排除在外，這一方面將會促使私自收養的頻發，另一方面也將會把不能被收養的未成年人的撫養負擔轉嫁給國家和社會。

（二）收養類型單一

《收養法》第23條規定：“自收養關系成立之日起，養父母與養子女間的權利義務關系，適用法律關于父母子女關系的規定；養子女與養父母的近親屬間的權利義務關系，適用法律關于子女與父母的近親屬關系的規定。養子女與生父母及其他近親屬間的權利義務關系，因收養關系的成立而消除。”該條立法說明了我國目前僅規定一種收養類型，即完全收養。完全收養是最普遍存在的收養模式。但在現實生活中，還存在許多特殊目的和特殊關系的收養。如繼父母之間的收養，我國對此也有規定，但繼父母的收養根本無法符合完全收養的條件。因為，完全收養要求被收養人與原來家庭脫離關系，而被收養的繼子女根本未曾離開過原來家庭，因此，造成了收養類型與收養效力的矛盾。豐富收養類型不但可以解決這一矛盾，還能夠使收養當事人有更多的選擇，實現收養目的。

（三）收養程序粗糙

到民政部門辦理收養登記是收養關系成立的前提條件。我國民政部門頒布的《中國公民辦理收養登記的若干規定》第8條指出：“收養登記機關經審查，對證件齊全有效、符合《收養法》規定的收養條件的，準予登記，發給《收養證》。”這一規定說明，我國收養登記的審查形式僅為形式審查，缺少實質審查。雖然形式審查可以提高行政效率，但收養登記審查不同于其他行政審查，它畢竟關系到收養當事人的利益。尤其是被收養人是未成年人時，由于他們的行為能力有欠缺，這就極易導致收養人與送養人以合法手段掩蓋非法目的情形的發生，從而損害未成年人的利益。另外，缺少試養期也是我國收養程序的重大缺陷。從世界立法來看，一種共同的收養理念正在世界范圍形成：收養不僅要符合法定條件，而且應給收養當事人留出適當的收養磨合期即試養期，{2}以促進收養人和被收養人之間情感、心理等方面的認同，從而收到良好的收養效果，保障未成年人的健康成長。

二、域外立法考察

未成年人收養立法中的為“子女利益收養”理念的確立，是“兒童最大利益原則”在收養立法中的具體體現。由于未成年人在行為能力上存在欠缺，不能在收養過程中獨立維護自身的權益，故各國通過立法對收養的各個環節予以明確規定，以維護未成年人的權益。

（一）年齡限制考察

縱觀各國收養立法，對收養當事人的年齡規制主要有三：一是規定了收養人的最低年齡。如《德國民法典》第1743條規定：“收養人必須已滿25歲，在配偶一方單獨收養另一方配偶子女的情況下，必須已滿21歲。在一對夫妻共同收養子女的情況下，配偶一方必須已滿25歲，配偶另一方必須已滿21歲。”{3}二是規定了被收養人的最高年齡。如《俄羅斯聯邦家庭法典》第124條第2款規定：“只準收養未成年人，且收養須符合被收養人的利益。”{4}三是規定了收養人與被收養人的年齡差。如《菲律賓民法典》第334、337條規定：完全擁有其民事權利的成年人都可以為收養。如果收養人長于被收養人16歲，任何人都可以被收養，即使是成年人。{5}對收養年齡的限制“有助于保障被收養人的心理健康、人格健康；有助于養父母與養子女關系自然和諧發展；有助于維護公序良俗”。{6}從這些立法中可以看出，世界大多數國家均將未成年人納入到被收養人的范圍，只有少數國家將部分未成年人作為被收養人。這是“兒童最大利益原則”的主要體現。

（二）收養程序考察

收養行為的有效成立，除需滿足法定實質要件外，還要滿足一定的形式要件，即符合收養程序。各國立法對收養程序均有規定，但卻詳略不一。如《德國民法典》第1752條第1款規定：“收養由家庭法院根據收養人的申請予以宣告。”{7}又如，《法國民法典》第353條第1款規定：“收養由大審法院應收養人的申請作出宣告。”{8}上述規定表明，大多數國家的收養程序都是依當事人的申請，并經特定機關認可后生效。有所不同的是在認定機關和生效方式方面。關于認定機關，有的國家為司法機關，如德國、法國等，有的國家為行政機關，如瑞士、越南。關于生效方式，多數國家為宣告生效，如德國、法國、瑞士、意大利等，個別國家則為登記生效，如日本、越南。此外，對試收養各國立法也有所涉及，如《瑞士民法典》第264條規定：“收養人對養子女最少已撫育兩年……始得收養。”{9}又如，《德國民法典》第1744條規定：“收養通常僅在收養人已就某一失當的期間照料待收養子女時，始應予以宣告。”{10}由此可見，試收養是正式收養的前置程序，這就為未成年人在養父母家的健康成長提供了重要保障。

（三）收養模式考察

由于各國收養立法對收養模式的規定不同，使得未成年人被收養后所產生的效果也有差別。一是在完全收養模式下，養子女與養父母成立親子關系，與生父母親子關系消除。如《德國民法典》第1754-1757條規定，被收養子女取得收養人的子女的法律地位。被收養子女及其晚輩直系血親與原血親的權利義務關系消除，被收養子女獲得收養人的家族姓氏作為自己的出生姓氏。{11}英國2002年《收養與兒童法》也規定了被收養兒童因收養而取得與收養者的親生子女相同的地位，并終止與原家庭的關系。{12}二是在不完全收養模式下，養子女與養父母成立親子關系，且同時保留與生父母的親子關系。最典型的是《法國民法典》，其第363-368條規定，賦予被收養人以收養人的姓氏并加在其本人的姓氏之上。被收養人仍留在原家庭內并保留其全部權利，尤其是繼承人的權利。收養人唯一對被收養人享有全部親權性質的權利，其中包括同意被收養人婚姻的權利。因收養而產生的親屬關系擴張至被收養人的子女。被收養人應贍養收養人，收養人應撫養被收養人，生父母應為被收養人的補充撫養人。被收養人及其直系卑親屬對收養人享有有限的繼承權。”{13}《意大利民法典》第304條也有類似規定。由此可見，無論是哪種收養模式，其出發點都是基于未成年人利益的考慮，完全收養的目的在于使被收養的未成年人完全融入養家；而簡單收養的目的是為未成年人提供某種形式的社會幫助。兩種收養模式各有特點，收養當事人可以根據自身的情況做出選擇。

三、本土立法完善

為使我國收養立法符合時代發展的脈搏，我們應從實際出發，及時完善我國現行收養立法，使我國收養立法能夠更好地為民眾服務。

（一）放寬收養條件

針對我國收養條件過于嚴格的情況，應取消被收養人為不滿14周歲的未成年人的規定，將全部未成年人均納入到被收養人的范圍。收養條件的放寬可以使更多有需要的兒童被收養，是“兒童最大利益原則”在立法中的體現。另外，應取消收養人無子女和只能收養一名子女的限制，而通過對收養人的能力來判斷收養是否可行。相對于正常兒童，殘疾兒童更需要大量的人力和物力支持，而我國《收養法》卻對殘疾兒童的收養數量設有限制，這顯然不符合生活邏輯，因此，將收養兒童數量取消較為合適。

（二）增設不完全收養

不完全收養，又稱簡單收養或單純收養，是指養子女與其親生父母之間在收養后仍相互保留一定的權利義務關系的收養形式。這種形式的收養不僅適用于成年人，也適用于未成年人。從世界范圍來看，單純采用完全收養或不完全收養的國家并不多，大部分國家同時設有完全收養和不完全收養兩種制度。{14}因此，我國應建立以完全收養為主，兼顧不完全收養的收養制度。完全收養與不完全收養各有所長，兩者并存有利于健全我國的未成年人收養制度。雖然，完全收養能夠更好地實現兒童最大利益，但卻不完全符合我國國情。首先，隨著獨生子女的比例日趨增高，除收養孤兒和棄嬰外，完全收養他人的子女已日益不可能。{15}其次，在人口流動性增強和老齡化社會的共同作用下，使得空巢老人數量持續增長。如果存在不完全收養，老年人可以根據自己的實際情況收養未成年人，這樣，既可以幫助被收養的未成年人，又可以滿足收養人精神上的需求，還能夠避免因收養而斷絕被收養人與生父母的權利義務關系。最后，我國社會經濟發展并不平衡，許多底層民眾生活并不富裕。當父母有困難無力撫養未成年人且又不愿割舍親情時，完全收養就會使其處于兩難境地。如采用不完全收養，就可以使被收養人在生活上、學習上的需要得到滿足的同時，還能獲得收養人和生父母的雙重關懷。這不僅有利于未成年人身心健康的成長，還有利于善良風俗的維護。總之，增設不完全收養，可以滿足不同人群的收養需求，同時也為特殊情況下的未成年人的健康成長提供了有利條件。

（三）規定試收養期

試收養期，是指收養登記機關完成對收養當事人的形式審查后，對收養當事人進行一定時期的審查。隨著收養立法與司法實踐的發展，收養當事人在收養過程中的心理適應性逐漸受到人們的關注。“試養期”入法在世界范圍內呈普遍化趨勢，我國在完善收養程序的過程中，也應順應國際潮流，規定試收養期。首先，試收養期為收養當事人提供了心理緩沖。收養開始時，收養人與被收養人在心理上都會存在一定的戒備，尤其是未成年人剛到養父母家庭中肯定會有諸多的不適應，此時，心理沖突能否避免決定了收養的成敗。試收養有利于收養人和被收養人之間情感的培養，突破彼此的心理界限，從而建立良好的收養關系。其次，有利于收養當事人做出真實的意思表示。試收養能夠使收養當事人的心理壓力減小，從而展示自己真實的一面，使收養當事人在理性思考的前提下決定是否確定收養關系。最后，彌補了我國收養程序的瑕疵。我國收養程序，僅規定了形式審查，而無實質審查。收養關系發生后，收養當事人之間是否會發生虐待、暴力等侵害未成年人的情形不得而知。試收養可以使國家公權力有效介入，通過對收養當事人進行考察、監督，有效降低收養糾紛發生的幾率。因此，應在我國立法上規定試收養期。試收養期的規定是出于對未成年人處于被收養家庭中的弱勢一方的考慮，國家通過公權力介入予以保護，從而實現正義價值。此外，試收養的期限不宜過短或過長，期限過短體現不出試收養的效果，期限過長又失去了試收養的意義，故建議以6個月為宜。

總之，完善收養立法，不僅有利于規范收養行為，維護收養當事人的合法權益，還有利于建立收養關系，為未成年人提供生活幫助。同時，也有利于調整收養秩序，促進社會和諧。

注 釋：

{1}{6}王歌雅.中國親屬立法的倫理意蘊與制度延展[M].黑龍江大學出版社，2008.4，5.

{2}蔣新苗，佘國華.國際收養法走勢的回顧與展望[J].中國法學，2001，（1）：174.

{3}{7}{10}{11}陳衛佐.德國民法典[Z].法律出版社，2010.503-504，507，504，507-509.

{4}中國法學會婚姻法學研究會.外國婚姻家庭法匯編[C]. 鄢一美.俄羅斯聯邦家庭法典[A].群眾出版社，2000.510.

{5}蔣軍洲.菲律賓民法典[M].廈門大學出版社，2011.51.

{8}{13}羅潔珍.法國民法典[M].北京大學出版社，2010.106，109-111.

{9}殷生根，王燕.瑞士民法典[M]..中國政法大學出版社，1999.72.

{12}{14}蔣新苗.收養法比較研究[M].北京大學出版社，2005. 104，39-40.

{15}王歌雅.關于我國收養立法的反思與重構[J].北方論叢，，2000，（6）：57.

（責任編輯 徐陽）