博元退市：任性的法治后果

博元投資的退市經歷，見證了中國上市公司退市制度的演變。珠海市博元投資股份有限公司成為A股歷史上第一家因重大信息披露違法被強制退市的公司，不管是博元投資，還是博元投資的股東，都為自己的任性，付出了沉重的代價

2016年3月29日，中國證券市場最受關注的熱點，是*ST博元正式進入退市整理期，證券簡稱變更為“退市博元”。退市博元毫無懸念地跌停，成交僅999手，仍有5100萬股賣單封住跌停板。從此，珠海市博元投資股份有限公司成為A股歷史上第一家因重大信息披露違法被強制退市的公司，不管是博元投資，還是博元投資的股東，都為自己的任性，付出了沉重的代價。

退市制度不再容忍任性

退市博元的前身浙江鳳凰于1990年上市，股票代碼600656，是當時首批掛牌上市的“老八股”，也是首只異地上市的公司。幾年后，浙江鳳凰業績逐年下滑，公司股權幾經易手，“600656”一步步淪為一只殼股，其曾用名包括：華源制藥、*ST華藥、*ST源藥、S*ST源藥、ST源藥、ST方源、ST博元、*ST博元，最終演變為退市博元。

博元投資的退市經歷，見證了中國上市公司退市制度的演變。中國股市創建于1990年代，2001年2月22日，中國證監會頒布和實施了《虧損上市公司暫停上市和終止上市實施辦法》。2001年到2015年A股公司年均退市比例僅為0.3%，而國外成熟市場接近10%。

中國股市創建時國有企業股占一半以上，股市定位于為國企脫貧解困，成為國企融資的平臺。中國股市的特殊定位，導致不少國企雖然虧損累累，仍然通過造假財務報表上市或借殼上市，上市以后難以退市。

上市公司退市制度多年來形同虛設，大批連續虧損的垃圾股有ST帽子保護，用賣殼、重組、做假賬粉飾報表等手法，以保殼或避免退市。

ST股是指“特別處理”的股票，是滬深交易所對出現財務狀況或其它狀況異常的上市公司，進行特別處理，這類公司的股票名稱前面加上ST或*ST，分別代表連續二年或三年虧損。

2014年10月15日，中國證券會頒布《關于改革完善并嚴格實施上市公司退市制度的若干意見》，針對欺詐發行、重大信息披露違法等市場反映強烈的兩類違法行為，暫停上市和終止上市，史上最嚴上市公司退市制度不再容忍上市公司的任性妄為。

博元投資2011年4月29日公告的控股股東華信泰已經履行及代付的股改業績承諾資金38452.845萬元未真實履行到位。為掩蓋事實，博元投資在2011年至2014年期間，多次偽造銀行承兌匯票，虛構用股改業績承諾資金購買銀行承兌匯票、票據置換、貼現、支付預付款等重大交易，并披露財務信息嚴重虛假的定期報告。

博元投資的行為構成違規披露、不披露重要信息罪和偽造、變造金融票證罪，中國證監會于2015年3月26日將該案移送公安機關，而上交所將對其股票實施退市風險警示。2016年3月21日，上交所召開上市委員會審核會議，一致表決同意*ST博元股票終止上市。

博元退市屬于法治結局

博元投資退市，其投資者的股票勢必大大縮水。部分投資者認為，博元投資的違法行為發生在自2014年11月16日起施行的《關于改革完善并嚴格實施上市公司退市制度的若干意見》之前，由于“法不溯及既往”，《退市意見》不能適用于生效以前的行為和事件。因此，不能對博元投資適用強制退市的規則。

《中華人民共和國公司法》第一百四十四條規定：“上市公司的股票，依照有關法律、行政法規及證券交易所交易規則上市交易。”自2006年5月19日起施行的《上海證券交易所股票上市規則》和《深圳證券交易所股票上市規則》都在第十四章專門規定了“暫停、恢復和終止上市”。

《中華人民共和國證券法》第五十五條規定了證券交易所決定暫停上市公司股票上市交易的5種情形。《證券法》第五十六條規定了證券交易所決定終止上市公司股票上市交易的5種情形：1、公司股本總額、股權分布等發生變化不再具備上市條件，在證券交易所規定的期限內仍不能達到上市條件；2、公司不按照規定公開其財務狀況，或者對財務會計報告作虛假記載，且拒絕糾正；3、公司最近三年連續虧損，在其后一個年度內未能恢復盈利；4、公司解散或者被宣告破產；5、證券交易所上市規則規定的其他情形。

可見，《公司法》、《證券法》、《上海證券交易所股票上市規則》、《深圳證券交易所股票上市規則》早就規定了強制退市規則。強制退市規則并不是《退市意見》的發明，《退市意見》只是對《公司法》、《證券法》強制退市規則的具體化。博元投資退市于法有據。

博元投資退市也可以直接適用《退市意見》。《退市意見》自2014年11月16日起施行，而*ST博元于2015年3月26日被中國證監會移送至公安機關。

《退市意見》第（六）條“對重大信息披露違法公司實施暫停上市”規定：“上市公司因信息披露文件存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，受到證監會行政處罰，并且因違法行為性質惡劣、情節嚴重、市場影響重大，在行政處罰決定書中被認定構成重大違法行為，或者因涉嫌違規披露、不披露重要信息罪被依法移送公安機關的，證券交易所應當依法作出暫停其股票上市交易的決定。”

《退市意見》第（七）條“對重大違法暫停上市公司限期實施終止上市”規定：“對于上述因受到證監會行政處罰，或者因涉嫌犯罪被依法移送公安機關而暫停上市的公司，在證監會作出行政處罰決定或者移送決定之日起一年內，證券交易所應當作出終止其股票上市交易的決定。”

在*ST博元因被移交公安機關而暫停上市一年內，上交所終止其上市，均發生在《退市意見》實施之后，不存在“法不溯及既往”的問題。對博元投資實行強制退市，并沒有偏離法治軌道，恰恰是遵循了法治軌道，為符合條件的上市公司強制退市開辟了法治道路。由于部分投資者誤解了法律規則，才得出不能對博元投資適用強制退市規則的結論。

《退市意見》第（二十二）條“明確重大違法公司及相關責任主體的民事賠償責任”規定：“上市公司存在本意見規定的重大違法行為，公司及其控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員等相關責任主體，應當按照《證券法》、《國務院辦公廳關于進一步加強資本市場中小投資者合法權益保護工作的意見》的規定，賠償投資者損失；或者根據信息披露文件中的公開承諾內容或者其他協議安排，通過回購股份等方式賠償投資者損失。”投資者只能通過上市公司退市的制度安排，根據《退市意見》第（二十二）條規定和《最高人民法院關于審理證券市場因虛假陳述引發的民事賠償案件的若干規定》，通過法律渠道救濟自己的合法權利。（劉興成為北京市中永律師事務所合伙人，金融律師，財經法律評論員）