建筑工程海外項目合同管理風險分析

高騰安

[摘要]隨著我國企業“走出去”戰略的持續發展，特別是我國建筑企業在海外有了很大建樹，成功承包并完成了一大批海外工程，使中國建筑在海外成為一個品牌。筆者在海外工程項目工作數年，從事工程施工及合同管理工作，積累了一定的合同管理經驗，文章就建筑工程海外項目的合同管理以及如何規避風險進行了分析。

[關鍵詞]建筑工程；海外項目；合同風險管理

[DOI]1013939/jcnkizgsc201621193

1合同談判及簽訂階段的風險防范

在合同實質性談判階段，應選擇有合同談判能力和有經驗的人參與合同談判，談判人員要相互配合、協同作戰、明確分工，通過談判使合同能體現雙方責、權、利關系平衡，盡量避免業主單方面苛刻條件。另外，合同談判人員在談判策略上，應善于在合同中限制風險和轉換風險，對可以免除責任的條款應研究透徹，做到心中有數，切忌盲目接受業主的某種免責條款，這樣才能使風險由雙方合理分配，這才是平等的合同條款。

一是支付貨幣。一般來說，承包商要自行承擔國際建筑建設項目匯率風險。注意應盡量選擇硬通貨，避免選擇波動較大的當地幣。有很多數情況業主偏好采用組合貨幣支付工程款，在這種情況下，要通過談判盡量爭取當地幣支付比例最小化。

二是法律適用條款和適用的工程技術規范。法律適用條款通常規定適用工程所在國的法律，如果發包方提出使用他國條款，則應據理力爭，盡量爭取使用項目所在國的法律，同時爭取更多地使用國際慣例。工程技術規范也如此，而且如果有可能的話，可以建議業主采納承包人所在國的工程技術規范，有些發展中國家的建筑工程技術規范不如我國的全面和詳細，向業主充分說明之后，有些國家的業主也會同意采取我國的工程技術規范，這樣就更有利于承包人工作的開展。

三是爭議解決條款。海外工程一般比國內工程更容易產生爭議。爭議最終解決辦法有法律訴訟和仲裁（當地仲裁和第三國仲裁）。爭議的解決辦法對解決結果的影響非常大，若選擇當地仲裁，99%的外國公司會敗訴，因為法院首先考慮的是本國企業、本國人的利益。即使我國的友好國家，當地法院仲裁還是偏袒當地企業，更不必說其他國家了。如果采用國際仲裁的話，對外國承包商來說是比較公平的。因此在談判的時候一定要爭取選擇第三國仲裁條款，避免在項目所在國或業主所在國仲裁。

2合同條款風險防范

21工程范圍

工程范圍技術性比較強，必須首先審核招標文件是否規定了明確的工程范圍，注意承包商的責任范圍與業主的責任范圍之間的明確界限劃分。有的業主將一個完整的項目分段招標，此時應該特別注意本公司的工程范圍與其他承包商的工程范圍之間的界限劃分和接口。

22合同價款

關于合同價款，重點應審核以下兩個方面：①合同價款的構成和計價貨幣，此時應注意匯率風險和利率風險以及承包商和業主對匯率風險和利率風險的分擔辦法；②合同價款的調整辦法，有的項目簽完合同后并不一定能夠馬上開工，原因是業主籌措項目資金尚需時間以及許多項目建設期長達幾年，這時就有必要規定一個調價條款。

23付款條件

要注意付款條件中是否有預付款，預付款扣還辦法、進度付款比例、保留金比例、保留金最高限額、退回保留金的時間和方法、延期付款的利息支付、中期支付證書有無最低金額限制、業主付款的時間限制等，都是影響承包商占用流動資金及財務費用的因素。里程碑付款（即按工程進度支付的工程款）的分期劃分及支付時間應該保證工程按進度用款，以免承包商墊資過多，否則既增加風險又增加利息負擔。要防止業主將里程碑付款過度押后延付的傾向。還要注意，合同的生效或者開工令的生效，必須以承包商收到業主的全部預付款為前提，否則承包商承擔的風險極大。

24罰款

關于罰款，應重點審核以下三個方面：一是罰款的計算方法是否合理；二是費率的設置是否過高，是否重復計算；三是罰款是否規定了累計最高限額。

25稅收條款

對稅收條款的審核應明確劃分承包商承擔工程所在國的哪些稅收。如有免稅項目，則應明確免稅項目的細節，并明確規定萬一這些免稅項目最終無法免稅，承包商是否有權從業主那里得到等額的補償。

26業主責任條款

在審核業主責任條款時應注意：①業主最大的責任是向承包商按時、足額付款，合同條款中是否有對業主拖延付款規定罰息，并且對業主拖延付款造成的后果是否有違約責任；②注意業主按期完成其本身工程范圍內工程的責任。

3合同管理風險防范

31設立專門合同管理人員，對合同履行進行跟蹤管理

在施工現場，項目組中必須設專職的合同工程師，以積極合作的精神，協助各個方面完成相關合同。合同工程師及時地向各層次的管理人員提供合同實施情況的報告，并對合同的實施提出意見、建議；在合同履行過程中，做好與承包人、設計方、材料供應方的協調與溝通，保證合同的順利履行；積極配合監理工程師的工作，督促監理工程師充分履行監理義務。

32建立合同管理的工作制度和程序

要制定完善合同的管理制度，提高管理能力。包括質量、安全、技術及對人、物等的管理。要制定一整套完整詳細的規章制度和行業標準，并在內部加大監督和執行力度，對每一項工作包括質量安全都要責任到人、管理到位、措施有力、手續完備。對于一些經常性工作應訂立工作程序，使工作有章可循，合同管理人員也不必進行經常性的解釋和指導。合同管理中還要加強項目成本的分析、調整和核算，以防止和避免不必要的經濟虧損。

33合同風險控制要充分運用合同所賦予的權力

利用合同控制手段對各方面進行嚴格管理，最大限度地利用合同賦予的權力，如指令權、審批權、檢查權等來控制工期、成本和質量；在對工程實施進行跟蹤診斷時，要利用合同分析原因，處理好工程實施中的差異問題，并落實責任；在對工程實施進行調整時，要充分利用合同將對方的要求降到最小。

4分包合同風險防范

承包人在履行合同的過程中，當承包人發現本身施工力量不足，難以按期完工，或某些施工內容本身缺乏施工設備，或施工技術不過硬，或施工經驗不足等問題，面臨著施工工期、施工成本或施工質量風險時，承包人一般將其分包，期望將風險轉移。這也是工程項目中非保險風險轉移方法之一。

41審核分包商資質

根據客戶檔案或資格預審程序，對分包商和供貨商的資信、履約能力、承擔風險的能力等進行認真了解，如有可能還可以到分包商和供貨商的銀行和用戶單位進行了解，盡量減少由于分包商選擇不利而可能給承包商帶來的風險。

42做好合同策劃

根據擬分包工程項目的特點和要求，決定采用何種采購方式，通過招標還是談判或是直接采購，合同形式采用單價合同還是總價合同，合同條件采用某個合同文件范本還是自行擬定，擬定合同的重要條款和事項，并對這些重要條款和事項的可選方案進行分析，從中選出最適合、最安全的合同條款，從而確保能夠簽訂一個盡可能完備有效且執行力強的合同。

43加強分包合同管理

在企業內部制定實施分包商的管理辦法，規范分包授權管理體制，認真履行對分包工程的監督管理的法定及合同約定的職責、義務，完善簽證程序及規定，確定專人負責簽證、專人收集保管資料，及時、全面地收集相關證據材料，為一旦發生糾紛做好基礎性的應對工作，保證分包工程按約履行，獲得預期的效益。