也談委托貸款中的債權人

孔濤

委托貸款中的債權人究竟是委托人還是受托人，存在爭議。筆者分別從委托貸款的產生、貸款人與債權關系及債權人資格方面進行闡述。

一、委托貸款的產生及特點

在我國，企業間的借貸行為因游離于金融宏觀調控體系之外，不便于國家計量和監督，不利于國家貨幣政策的順利貫徹和執行，歷來為法律和政策所禁止。《銀行業監督管理法》第十九條規定，未經國務院銀行業監督管理機構批準，任何單位或者個人不得設立銀行業金融機構或者從事銀行業金融機構的業務活動。中國人民銀行《貸款通則》第六十一條規定，各級行政部門和企事業單位、供銷合作社等合作經濟組織、農村合作基金會和其他基金會，不得經營存貸款等金融業務。企業之間不得違反國家規定辦理借貸或者變相借貸融資業務。為了合法調劑企業資金余缺，疏通企業間的借貸需求，委托貸款應運而生。委托貸款是指由政府部門、企事業單位及個人等委托人提供資金，由貸款人根據委托人確定的貸款對象、用途、金額、期限、利率等代為發放、監督使用并協助收回的貸款。該貸款業務是以銀行為“橋梁”，通過銀行的運作和管理，使企業間的借貸行為可行化、合法化。具有以下特點：（1）必須有委托人、受托人和借款人三方，并簽有委托貸款協議；（2）委托貸款的對象、用途、金額、期限、利率必須由委托人指定；（3）委托貸款必須以受托人的名義實施；（4）受托人只收取手續費，利息收入歸委托人；（5）風險由委托人承擔。

在實務中，委托貸款業務一般簽署的是雙方協議或三方協議，雙方協議的委托貸款是由兩個合同構成：一個是貸款企業（委托人）與銀行（受托人）之間的委托合同；一個是銀行與借款企業（借款人）之間的借款合同。三方協議委托貸款合同的主體則是：貸款企業（委托人）、銀行（受托人）和借款企業（借款人）。不論是雙方協議還是三方協議，都存在兩種法律關系：一種是企業與金融機構之間的委托關系，另一種是金融機構與借款人之間的借貸關系，委托貸款是將這兩種法律關系組合在一起，形成一種特殊的綜合性的貸款業務。這兩種法律關系的交叉使銀行具有兩種身份，在與貸款企業的委托關系中，銀行是受托人；在與借款企業的借貸關系中，銀行又是貸款人。《貸款通則》關于委托貸款的定義中，也是將銀行界定為貸款人 （受托人）。

二、理清貸款人與債權人的關系

《貸款通則》給貸款人做出了定義，指在中國境內依法設立的經營貸款業務的中資金融機構。貸款人的概念并沒有體現出借貸之間法律上的權利義務關系，更多是從行為準入和業務資格上進行的表述。所謂債權人，是在債的關系中，有要求他的債務人實施一定行為或者不實施一定行為的權利的人。債權人和債務人的概念表明的是雙方之間權利義務關系的本質是一種債，即當事人之間的請求為特定行為的民事法律關系，還表現了雙方之間的法律地位，即債的權利人和債的義務人，除借貸合同關系形成的債外，還有其他合同之債、侵權損害賠償之債、不當得利之債、無因管理之債及締約過失之債等，債權人是一個具有普適性的典型法律概念。從貸款人和債權人的定義上理解，貸款人不等同于債權人。《貸款通則》第二十九條規定，所有貸款應當由貸款人與借款人簽訂借款合同。該規定在明確借款合同適格主體的同時，也確定了貸款人與借款人在法律上的權利義務關系，將貸款人提升到民事法律行為的主體地位，當貸款人發生借貸業務簽訂借款合同時，貸款人就是合同之債的權利人，即債權人。

三、在委托貸款中，貸款企業（委托人）是否具有債權人資格

如果不考慮貸款企業（委托人）的貸款資格問題，就委托貸款而言，貸款企業是理所當然的債權人。但我國實行嚴格的金融管制制度，非金融機構不得從事存貸款金融業務，貸款只能由有經營貸款業務的中資金融機構與借款人簽訂借款合同，在委托貸款中若認定貸款企業為債權人，就違反了我國法律限制企業間貸款的規定。再者，委托貸款是法律規定的由兩項不同的民事法律關系組合在一起的一種特殊的綜合性金融業務，不能片面地將委托行為剝離出委托貸款業務進行單獨理解，這是因為代理是委托人將自己具有的民事法律行為授權于受托人代為實施的行為，也就是說，委托人必須在具有相應民事法律行為的情況下，才可以授予他人代為實施，在委托貸款中，貸款企業（委托人）不具有貸款資格，何談授權他人進行實施。《中國人民銀行關于以〈關于委托貸款有關問題的請示〉的復函》（銀條法〔1992〕13號）中也規定了委托貸款的不可分性，如果簡單地、不加區別地用《民法通則》的有關規定去衡量委托貸款行為是否符合代理的要求，或是割裂委托貸款協議書和委托貸款契約所形成的內在聯系，而僅從形式上去認定誰是誰非，就會違背實事求是的原則。所以說，在委托貸款中，貸款企業（委托人）是不具有債權人資格的。

綜上所述，筆者認為認定受托人為委托貸款的債權人，更符合法學原理和法律基本原則。根據《中華人民共和國擔保法》第三十三條、《中華人民共和國物權法》第一百七十九條“債權人即為抵押權人”的規定，在辦理委托貸款的抵押登記時，應由金融機構（受托人）與借款人或第三人共同申請，按照《房屋登記辦法》的要求收取登記申請書等相關材料，經審核符合登記條件的，將銀行登記為抵押權人，將借款人或者第三人登記為抵押人。

陳品祿/責任編輯