企業法律風險防范淺議

陳克寬

[提要] 進入21世紀，在經濟全球化背景下，市場競爭空前激烈，跨國公司戰略發展加速向中國轉移，市場競爭規則越來越規范和透明，企業間并購重組活動日益頻繁，企業面臨的市場競爭環境變得更為復雜，給企業帶來的潛在法律風險越來越大。如何防范法律風險是現代企業面臨的一個重大課題。

關鍵詞：企業；法律風險；防范；淺析

中圖分類號：F27 文獻標識碼：A

收錄日期：2016年1月13日

隨著知識經濟深入發展帶來的生產經營方式和思想觀念的巨大變革，以及時空觀念的變化，隨著中國社會主義市場經濟體制的不斷完善和我國加入世界貿易組織后經濟規模發展，企業面臨的市場競爭環境變得更為復雜，跨國公司戰略發展加速向中國轉移，企業間并購重組活動日益頻繁，給現代企業帶來潛在的法律風險越來越大。現代企業究竟面臨哪些法律風險？又如何有效地防范這些法律風險呢？

一、企業法律風險表現形式、產生原因及后果

從企業作為獨立法人實體的角度看，企業風險主要有自然風險、商業風險和法律風險，其中前兩種風險分別是以不可抗力和市場因素為特征的，而法律風險是以企業勢必承擔法律責任為特征的。作為市場經濟主體的企業，必須依法經營管理，依法開展各種經濟活動。

（一）企業法律風險的表現形式。企業法律風險的一般表現形式有：一是經營性損失（包括收益或利潤損失、成本增加）；二是民事訴訟敗訴（包括訴求賠償和訴訟費用）；三是企業受到行政、刑事處罰或制裁；四是企業資產（包括有形和無形財產）受損；五是企業商譽受損及其他損失等。

（二）企業法律風險的產生原因及后果。企業法律風險產生的原因是：一是企業經營違反了相關法律法規；二是企業侵犯了第三方合法權益；三是企業未履行或不當履行合同義務；四是企業未采取有效措施以獲得、保護或行使其合法權益以及其他原因等。其后果表現形式有：一是成本增加。比如，企業被起訴違反合同，敗訴方不僅要賠償對方的直接損害損失，而且還要補償對方的利潤損失，而該損失有可能是實際損害損失或合同總額的10～100倍；二是企業失去商業機會或商業優勢，直至企業停業破產。比如，企業的知識產權、商標權被侵犯，企業如果沒有做到及時防范和維權，就要承擔對企業信譽帶來的極大危害，直至造成企業破產、員工失業。

二、企業法律風險防范措施

法律風險主要來源于企業內部決策機制、財務稅收、經營管理、勞動人事、知識產權和管理者自身等六個方面。如何防范企業的法律風險，應從以下幾個方面入手：

（一）建立健全公開、公平的內部決策機制是防范法律風險的重要途徑。無論是國有獨資企業還是有限責任公司，都有企業自己的章程。企業章程就是企業的“憲法”，它不但規定企業各級領導的產生、職權范圍，還規定了企業的決策程序等。企業日常經營管理決策要依照法律規定、企業的章程來進行，就可以規避很多企業和經營管理者的法律風險。比如，董事長、總經理各有什么權限，哪些事項由股東大會表決，哪些事項由董事會表決等，都應嚴格遵守企業章程，越權或濫用權利都會招致不利的后果。如何避免上述問題的發生，律師給你的第一個建議就是：建立公開、公平的內部決策機制，按照企業章程辦事，嚴格遵守法律法規相關規定，是防范法律風險的重要途徑。

（二）嚴格規范財務制度是防范法律風險的重要舉措。企業財務是最容易發生法律風險的環節，而出現的問題也是多種多樣的。最常見問題有：第一，企業的注冊資本不實和抽逃注冊資本。注冊資本是企業對外承擔法律責任的限額，這筆注冊資本就永遠不動地放在公司賬上。注冊資本可以用于支付公司的日常開支和經濟往來，但公司、股東不得抽逃注冊資本，違者應依法承擔相應責任；第二，日常收入和支出不真實，即通常所說的做假賬的問題。多數非上市公司存在的問題是為偷稅漏稅、私分或侵占公司財產等目的而故意少列收入多做支出，一旦被發現，輕者補繳稅款支付罰款，重者觸犯刑律；第三，小金庫也是公司財務上經常出現的問題；第四，公司財務制度不健全，缺乏有效的內部監督制約機制，給他人犯罪以可乘之機。經常發生因出納或者會計一個人控制支票、財務章和印鑒而私自使用公司資金的案件；第五，公司資產與股東資產界限不清，這是民營企業容易出現的問題。嚴格規范財務制度，嚴格執行財經紀律，是防范法律風險的重要措施。

（三）建立健全法律顧問制度是防范法律風險的重要保證。企業常年經營勢必會與客戶發生各種合同關系，而由法律顧問審查、起草合同文本是一項很有必要的重大工作。實踐證明，一個好的律師，還會依據法律和自身的執業經驗，針對每個企業不同的業務特點提出自己建設性的法律意見，去完善企業經營管理的每一個環節，更加有力地規避和防范企業存在的各種法律風險。因此，建立健全法律顧問制度，完善經營管理，是防范法律風險的重要保證。

（四）依法建立健全勞動人事管理制度是防范法律風險的重要前提。隨著勞動法制逐漸完善、員工法律意識不斷提高及人才流動增多等因素，逐漸暴露出一些企業在勞動制度上存在的一些管理問題。比如，企業不與員工簽訂勞動合同問題、企業不按法律程序解除員工勞動合同問題、企業不為員工繳納社會保險費用問題等。就拿有些企業不與員工簽訂勞動合同來說，正由于這些企業沒有與員工簽訂勞動合同，企業往往處于被動局面；就拿企業不為員工繳納社會保險費用問題來剖析，國家實行社會統籌保險制度，這是實現我國憲法規定的老有所養、老有所依的一種方式。而不為員工繳納社會保險費用，往往就成為勞動糾紛沖突升級的導火索，成為和諧社會的隱患。所以，建立健全勞動人事管理制度，是防范法律風險的重要前提。

（五）保護企業自身知識產權是防范法律風險的重要保障。企業防范知識產權風險的舉措可分為三個方面：一是防守。企業可以通過制定內部的規章制度保護自有知識產權。比如，制定保密制度、與技術人員簽訂保密協議、知識產權協議、采取保密措施等。這些防守措施可以防范由于人才流動而給企業帶來的損失。否則，如果企業對內沒有建立保密制度，不采取相關保密措施，一旦發生技術人員跳槽帶走技術秘密的情況，將難以得到法律保護；二是反擊。所謂反擊，就是對來自外部的侵權行為積極起訴，打擊非法侵權行為。反擊的方式有：向行政機關舉報非法行為、向法院提起訴訟、向公安機關申訴控告等；三是不侵犯他人知識產權。因侵犯他人知識產權而引發的訴訟，承擔的法律責任往往是帶懲罰性的賠償，因此尊重他人的知識產權，同樣可以避免相應的法律風險。所以，保護企業自身知識產權，是防范法律風險的重要保障。

（六）建立健全廉潔自律制度是防范法律風險的重要根本。企業領導人在經營管理過程中，個人也面臨著潛在的法律風險。企業管理者因挪用公款、貪污、受賄等罪名被繩之以法的案例并不鮮見。我國刑法規定貪污、受賄、挪用公款的起刑數額一般是5，000元以上。在經濟發達、物質生活水平極大提高的今天，這個數額是很多人不以為然的，尤其對那些管理著財產上百萬、上千萬甚至上億元的企業管理者而言，這個數額是那么微不足道。然而，幾萬元就可以讓往日令人羨慕的企業經營管理者鋃鐺入獄，尊嚴盡失，往日的奮斗、榮譽成為泡影，實在是令人惋惜。“勿以惡小而為之”應當成為所有企業領導人的座佑銘。所以，建立健全廉潔自律制度，預防個人犯罪，是防范法律風險的重要根本。

三、結束語

當前，越來越多的中國企業“走出國門”銷售產品，提供服務，建立銷售實體和銷售渠道，進行資源、經營性資產和業務投資，在國際資本市場上融資等。與此同時，中國企業在國際市場上所面臨的法律風險范圍迅速擴大。因此，建立有效的法律風險防范機制可以防止或減少企業的經濟損失，提高企業的商業信譽，有利于提高企業的綜合經濟效益，也有利于中國的整體法律環境的完善，推進中國依法治國的進程。

主要參考文獻：

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