論公平責任原則在醫(yī)療損害糾紛中的適用

黃建飛　崔廣偉

【摘 要】本文通過對醫(yī)療損害中公平責任原則適用的合理性分析，筆者認為對現(xiàn)今醫(yī)療技術(shù)水平比較成熟的醫(yī)療技術(shù)損害糾紛可以適用公平責任原則，在醫(yī)療倫理損害中只要醫(yī)院在醫(yī)療過程中有不恰當?shù)男袨榍趾颊呒捌浣H屬的知情同意權(quán)，不考慮損害后果和侵權(quán)行為的因果關(guān)系直接適用公平責任原則。

【關(guān)鍵詞】公平責任原則；醫(yī)療損害；適用

一、問題的提出

《侵權(quán)責任法》第54條至第64條全面規(guī)定了醫(yī)療損害責任，對我國原來的醫(yī)療損害救濟制度進行了全面的改革。將原來的醫(yī)療事故和醫(yī)療過錯二元化救濟體制改革為醫(yī)療損害責任的一元化救濟體制。雖然侵權(quán)法現(xiàn)有的醫(yī)療損害救濟模式比以往已經(jīng)有很大進步，但是由于現(xiàn)有醫(yī)療損害歸責原則和過失的認定的特殊性，使得一些醫(yī)療損害仍然無法得到該有的救濟。比如現(xiàn)實中我們往往能發(fā)現(xiàn)存在這樣的事情，在醫(yī)療損害中產(chǎn)生了嚴重的損害后果，患者沒有過錯，醫(yī)院也不存在過失，而患者的損害結(jié)果和醫(yī)療機構(gòu)的行為存在因果關(guān)系，此時如果單純的讓患者自己承擔損害后果對患者來說難免會有些不公平。為了平衡醫(yī)療機構(gòu)和患者的利益，公平責任在醫(yī)療損害中的合理適用顯得尤為重要。當然因為公平責任的特殊性，就需要我們在適用中更加謹慎。筆者認為由法律具體規(guī)定公平責任在醫(yī)療損害中的適用情形為公平責任的適用提供良好的指引是我們當下法律急需解決的問題。

二、公平責任原則在醫(yī)療損害中適用的合理性分析

首先，筆者認為公平責任原則在醫(yī)療損害中適用有其合理性，符合民法追求公平的理念。公平責任原則的適用能夠在一定程度上保障與促進醫(yī)務(wù)工作者更盡職的工作，導致醫(yī)療損害的減少。

其次，對于公平責任的適用筆者認為是對過錯責任原則的補充，法律將會對公平責任的適用采取一個謹慎的態(tài)度，限定公平責任的適用條件，所以實際中對于公平責任的適用只是極為少數(shù)的，并不會造成醫(yī)療機構(gòu)過重的負擔。雖說醫(yī)療機構(gòu)為公益性質(zhì)的單位，但是醫(yī)療機構(gòu)還是存在一定的選擇性的，現(xiàn)實生活中當患者的疾病過于嚴重時，醫(yī)療水平比較低的醫(yī)療機構(gòu)往往是直接告訴患者家屬進行轉(zhuǎn)診的。實際上，醫(yī)療機構(gòu)在多數(shù)是處于強勢一方的，他往往掌握著主動權(quán)，即患者在接受診療活動時，患者基本上都是按照醫(yī)生的指示來行為。

我國醫(yī)療損害的責任中醫(yī)療過失的認定標準有時候會忽略了對患者的利益保護，而為了更好的保護患者的利益的最直接的辦法就是降低過失的認定標準，但是為了我國醫(yī)療技術(shù)的發(fā)展，法律又不適宜將醫(yī)療技術(shù)的過失標準規(guī)定的過于嚴苛。此外過于嚴苛的醫(yī)療技術(shù)過失認定標準容易造成醫(yī)院承擔過多的賠償責任，并且醫(yī)務(wù)人員的自信心也容易被打擊，進而形成防御性治療。

第三，雖然醫(yī)療行業(yè)有其發(fā)展的特殊性，生老病死也是人類的自然規(guī)律，但是公平責任的適用并不是指對那些符合自然規(guī)律的醫(yī)療損害的適用，而且筆者認為法律不應僅僅為了醫(yī)療技術(shù)的發(fā)展就忽視特定患者的利益。將公平責任原則在醫(yī)療損害中適用才能夠使醫(yī)療損害責任的承擔更加符合公平正義的要求。

第四，雖然有的學者建議將在醫(yī)療損害責任中以無過錯責任補償為基礎(chǔ)引入醫(yī)療責任的強制保險，不可否認的是醫(yī)療責任的強制保險有其存在的優(yōu)勢，也將是社會歷史發(fā)展的一個不錯的選擇，但是考慮到我國現(xiàn)階段的國情即各項配套制度均不存在的情況下，公平責任的適用無疑是我國過渡階段一個比較好的選擇。筆者認為就我國實際情況而言，公平責任原則有其獨特的法律價值，它能彌補過錯責任原則和無過錯責任的不足，一定程度上承擔起保險和社會保障制度的任務(wù)。公平責任原則在醫(yī)療損害中的適用一方面能彌補現(xiàn)階段我國社會保障制度的不足保護患者的利益，另一方面也能避免我國社會制度快速轉(zhuǎn)變帶來的社會風險。

第五，將公平責任原則在醫(yī)療損害中適用，同時它也給予了法官一定的自由裁量權(quán)，使法官能夠針對案件的具體情況，公平合理地做出判定。雖然現(xiàn)階段我國法律沒有明確規(guī)定公平責任原則在醫(yī)療損害中的適用，但司法實踐當中法官援引公平責任原則做出審判的案件卻日益增多。法律的基本特性是其滯后性，現(xiàn)實生活中眾多醫(yī)療損害糾紛的案件適用公平責任原則，是我國司法實踐經(jīng)驗的總結(jié)，也在一定程度上說明了公平責任原則在醫(yī)療損害中適用的合理性。

三、公平責任原則在醫(yī)療技術(shù)損害糾紛中的適用

（一）公平責任原則在醫(yī)療技術(shù)損害中的適用條件

1.存在重大的損害事實

醫(yī)療技術(shù)損害中的損害事實是醫(yī)療機構(gòu)以及其醫(yī)護人員在醫(yī)療活動中，造成患者人身損害和財產(chǎn)損害的事實。對于醫(yī)療技術(shù)損害的損害事實必須是重大的損害事實，因為公平責任的適用本質(zhì)上是雙方當事人對損害后果的分擔，如果在患者存在輕微的損害事實時，輕微的損害事實由患者自己承擔，并沒有明顯的不公平，法律也就沒有必要在既有過錯原則的基礎(chǔ)上去適用公平責任原則。當然對于何謂“重大”不同的患者往往會有不同的理解。這就要求法官能夠在具體案件中來具體裁量。

2.醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員在診療活動中實施了診療行為

在醫(yī)療技術(shù)損害中要求醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)護人員在醫(yī)療活動過程中實施診療行為。筆者認為此時的醫(yī)療機構(gòu)在診療活動中所實施的造成損害的行為是合法的，不像一般侵權(quán)行為對于損害行為有違法性的要求。因為，如果醫(yī)療機構(gòu)的診療行為具有違法性（即違反了法律、行政法規(guī)、地方法規(guī)、政法規(guī)章、最高法院的司法解釋以及社會生活的一般注意義務(wù)），此時醫(yī)療機構(gòu)往往也是有過錯的，則按照侵權(quán)責任法的過錯責任追究其侵權(quán)責任。

3.損害事實和醫(yī)療機構(gòu)的行為存在因果關(guān)系

因果關(guān)系的存在是醫(yī)療技術(shù)損害適用公平責任的重要前提。如果醫(yī)療機構(gòu)實施的診療行為與損害后果之間并沒有因果關(guān)系，而法律還強加于醫(yī)療機構(gòu)責任，就會造成明顯的不公平，也違背了我國責任自負的法律理念。對于因果關(guān)系的判定按照最高人民法院關(guān)于統(tǒng)一醫(yī)療損害案件適用法律的通知的規(guī)定，應由有資質(zhì)的司法鑒定機構(gòu)進行。這樣才能更加保障鑒定的公正性。

4.醫(yī)療行為不構(gòu)成醫(yī)療過失且患者也無過錯

公平責任的適用的另外一個要求就是醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員和患者雙方都沒有過錯。因為如果患者自身有過錯，要求患者自己承擔責任，并無不妥；而假若醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員有過錯，則醫(yī)療機構(gòu)就直接適用過錯責任原則承擔侵權(quán)責任。

（二）公平責任原則在醫(yī)療技術(shù)損害中不適用的情形

1.患者及其近親屬不配合醫(yī)療機構(gòu)進行符合診療規(guī)范的診療的。

患者及其近親屬作為法律上的理性人，他們有權(quán)選擇自己是否接受治療。可是醫(yī)療機構(gòu)難以避免有些患者選擇進行治療后又單方面的不配合醫(yī)療機構(gòu)按照正常的醫(yī)療程序為其治療的，所以對于在此時患者所承受的醫(yī)療技術(shù)損害的結(jié)果患者只能自己承擔，而不適用公平責任原則。

2.醫(yī)務(wù)人員在搶救生命垂危的患者等緊急情況下已經(jīng)盡到合理的診療義務(wù)的。

在緊急情況下醫(yī)務(wù)人員搶救生命垂危的患者若醫(yī)務(wù)人員已經(jīng)盡到合理的診療義務(wù)，則不應該對其適用公平責任。首先，在緊急情況下醫(yī)務(wù)人員必須有極高的專業(yè)素質(zhì)采取果斷的判斷對其進行救治。其次，緊急情況下要求醫(yī)務(wù)人員采取合理的措施已經(jīng)是對醫(yī)務(wù)人員自身素質(zhì)的一個較高要求，因為據(jù)心理學研究表明當人處于高壓和緊張狀態(tài)的時候是極其容易犯錯的，如果此時法律在醫(yī)務(wù)人員高壓下都沒有過失的情形下仍然要求醫(yī)務(wù)人員對所造成的損害后果進行分擔，將極大的打擊醫(yī)務(wù)人員的積極性，可能以后再出現(xiàn)緊急情況時醫(yī)務(wù)人員就會不敢進行救治，一方面將會導致更多患者得不到及時的救治，另一方面也不利于我國醫(yī)療技術(shù)的發(fā)展。

3.限于當時的醫(yī)療水平難以治療的。

醫(yī)學技術(shù)的發(fā)展，有其自身的限制因素，時至今日，仍然存在很多疾病是我們醫(yī)療技術(shù)不能解決的。對于當時的醫(yī)療水平難以治療的疾病，我們不能過多苛求醫(yī)務(wù)工作者去達到我們患者想達到的結(jié)果。此時對于醫(yī)務(wù)人員的行為明顯是缺乏期待可能性的，所以此時也不能適用公平責任。

4.患者自身體質(zhì)原因造成損害后果的。

正如世界上沒有相同的兩片樹葉一樣，我們每一個個體都是特殊的。我們的身體素質(zhì)也是千差萬別的，醫(yī)務(wù)工作者不可能將每個個體的體質(zhì)以及相應的反應后果都了解清楚。法律是一般人的法律，它只能對社會一般的普遍事務(wù)加以規(guī)定，并不能對所有的特殊情況都加以規(guī)定。所以在因為個體自身的身體素質(zhì)的原因產(chǎn)生了特殊的損害后果時，也不適宜用公平責任原則。

四、公平責任原則在醫(yī)療倫理損害糾紛中的適用

（一）公平責任原則在醫(yī)療倫理損害中的適用條件

醫(yī)療倫理損害，是指醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員違背醫(yī)療良知和醫(yī)療倫理的要求，違背醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員的告知或者保密義務(wù)具有醫(yī)療倫理過失，造成患者人身損害以及其他合法權(quán)益受損的醫(yī)療損害責任。對于一般的醫(yī)療倫理損害責任符合現(xiàn)行法律規(guī)定的四要件即可，而對于公平責任原則在醫(yī)療損害中的適用筆者認為應該滿足以下幾個條件。

1.存在重大的損害事實

損害事實存在是法律進行救濟的基礎(chǔ)，所以醫(yī)療倫理損害中公平責任的適用也要求存在重大的損害事實，此點在醫(yī)療技術(shù)損害中已經(jīng)說明，在此不再贅述。

2.醫(yī)療機構(gòu)有不當?shù)男袨?/p>

醫(yī)療機構(gòu)有不當?shù)男袨槭轻t(yī)療倫理損害中公平責任適用的重要條件。醫(yī)療機構(gòu)的不當行為主要表現(xiàn)為醫(yī)療倫理義務(wù)的違反。因為醫(yī)院作為一個強勢主體對于醫(yī)療倫理義務(wù)的履行是十分容易的，醫(yī)院完全有能力及時履行告知義務(wù)和保密義務(wù)，所以此時法律完全可以苛加醫(yī)院對于此種義務(wù)違反時比較重的責任，所以此時的公平責任的適用有其合理性。法律做出此種規(guī)定也能更好的促使醫(yī)療機構(gòu)履行自己的義務(wù)。

3.醫(yī)療機構(gòu)實施了合理的診療行為

在醫(yī)療倫理損害中對于公平責任的適用，強調(diào)的是醫(yī)療機構(gòu)采取的是合理的診療行為，也即對于患者的醫(yī)療損害的后果與醫(yī)療技術(shù)行為無關(guān)。因為若是患者的醫(yī)療倫理損害是由于醫(yī)療倫理義務(wù)的違反造成的損害則完全可以適用過錯責任要求醫(yī)療機構(gòu)承擔醫(yī)療倫理損害后果的責任。

4.損害事實和醫(yī)療行為沒有因果關(guān)系

法律不要求損害事實和損害行為的因果關(guān)系是為了給公平責任的適用提供良好的空間，此時若是存在因果關(guān)系直接適用侵權(quán)責任法的過錯責任原則，不適用公平責任原則。

（二）公平責任原則在醫(yī)療倫理損害中不適用的情形

醫(yī)務(wù)人員在搶救生命垂危的患者等緊急情況下已經(jīng)盡到合理的診療義務(wù)的。在醫(yī)務(wù)人員搶救生命垂危的患者時，醫(yī)務(wù)人員必須對其采取緊急的措施，如果此時還苛求醫(yī)務(wù)人員對患者履行合理的告知義務(wù)，明顯會耽誤患者病情的診治。此時并不能在醫(yī)務(wù)人員進行了合理的診療義務(wù)時，還過分要求醫(yī)務(wù)人員充分履行告知的義務(wù)，所以此時不能適用公平責任原則。

參考文獻：

[1]楊立新：《侵權(quán)責任法》（第2版），法律出版社2012年版。

[2]何莉蘋：《醫(yī)療機構(gòu)侵犯患者或其家屬知情權(quán)案件適用公平責任原則》，《人民司法》2014年第16期。

作者簡介：黃建飛（1991—），女，河北廊坊人，天津師范大學法學院碩士研究生，研究方向為民商法學。

崔廣偉（1987—），女，內(nèi)蒙古赤峰人，內(nèi)蒙古赤峰市安定醫(yī)院心理醫(yī)師。