淺談電子合同中要約與承諾的特殊規則

景 影

(四川省社會科學院 四川 成都 610072)

淺談電子合同中要約與承諾的特殊規則

景 影

(四川省社會科學院 四川 成都 610072)

和傳統合同相比，電子合同既不是以當面或者電話等對話方 式作出，也不是以信函等非對話方式作出，而是利用網絡進行。網絡 締約使要約與承諾生效的判斷變得復雜，本文主要分析電子要約的撤回與撤銷問題和電子承諾的撤回問題及其實踐應用。

電子要約;電子承諾;撤回;撤銷

1 電子要約與電子承諾的概述

1.1 電子要約

我國《合同法》第十四條規定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示。”具體來說，要約的構成要件有：一、該意思表示必須是特定人作出的，目的是希望與對方簽訂合同；二、要約必須向相對人發出；三、要約規定的內容必須是具體明確的；四、在規定的期限內一旦受要約人作出了承諾，要約人就受該意思表示的約束。電子要約的構成要件與要約的構成要件基本一致，只是在傳統要約的基礎上附加了電子化或者數據化形式，即電子要約是用電子的方式期待和他人訂立合同的意思表示[1]。

1.2 電子要約的生效

關于要約的生效，我國的學者有不同的觀點，根據作出要約的方式不同，要約的生效也是不同的。若是采取對話方式的要約，則采取了解主義生效；若采取非對話的方式作出，則采取到達主義生效。對于電子要約的生效，我國《合同法》規定：“要約到達受要約人時生效。采納數據電文形式訂立合同，收件人指定特定系統接收數據電文的，該數據電文進入特定系統的時間，視為到達時間；未指定特定系統的，該數據電文進入收件人的任何系統的首次時間，視為到達時間。”我國對此也是采取到達主義生效的原則。

1.3 電子要約與要約邀請的區別

我國《合同法》規定：“要約邀請是希望他人向自己發出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣廣告、招標公告、招股說明書、商業廣告等為要約邀請。商業廣告的內容符合要約規定的，視為要約。”由此可以得出電子要約和要約邀請的區別：第一，相對于要約邀請，要約的發出者也就是要約人必須受該意思表示的約束，如果受要約人在規定期限內作出了承諾，那么要約人就要與受要約人訂立合同，否則要承擔相應的締約過失責任；第二，根據我國《合同法》的規定，要約在特定的情形下是不得撤銷的，在下文中有明確的表述。發出要約邀請的人沒有該項義務，要約邀請的發出人可以決定自己是否接受對方發出的要約意思表示，決定自己是否作出承諾。此外，要約邀請的發出者還可以隨時撤銷已經發出的要約邀請，無需承擔法律責任。

隨著電子商務的發展，對于電商在電子交易平臺中所呈現出來的商品的具體內容比如標的、價格、付款方式、違約責任等是要約還是要約邀請，一直有不同的看法。我認為，如果把這種符合要約規定的廣告視為要約邀請，那么電商隨時可以撤銷，這對消費者來說是不公平的。因此，像這種有明確的商品信息的廣告應該根據我國《合同法》第14條的規定認定為要約[2]。具體來說，可以分為幾個不同的方面：(1)按照締約主體的意圖區分，如果電商有約束自己的條款的，則視為要約，否則視為要約邀請。(2)按照商家意思表示的內容區分，如果內容具體明確，包括合同的主要條款，達到合同成立所需要的條件的，視為要約，否則視為要約邀請。(3)按照交易的慣例也就是締約主體日常的交易做法來區分，如果符合日常的交易做法或者說按照交易習慣可以認為是要約的，則視為要約，否則視為要約邀請[3]。

1.4 電子承諾

我國《合同法》規定：“承諾是受要約人同意要約的意思表示。”其構成要件具體包括：一、作出承諾的主體必須是受要約人；二、作出承諾的對象是要約人；三、承諾與要約在內容上必須完全一致；四、承諾的作出必須是在規定的合理的期限之內。與電子要約一樣，電子承諾也只是在傳統承諾的基礎上增加了電子化的形式[4]。

2 電子要約和電子承諾的撤回

2.1 電子要約與電子承諾中撤回制度的可行性分析

根據我國《合同法》的規定，“要約和承諾都是可以撤回的。”在我國，要約和承諾都是采取的到達主義原則，即到達時生效，只有尚未生效的要約和承諾才能被撤回。對于要約，當要約人基于其他考慮想撤回要約，以阻止要約生效時，《合同法》規定的要約就可以很好地保護相對人的利益。承諾可撤回，也是基于保護相對人的利益考量。由于承諾生效后不得撤銷，承諾的撤回對于發出承諾后反悔的受要約人，具有很重要的救濟作用。

在實踐中，由于數據電文到達的瞬時性為電子要約和電子承諾的撤回造成了一定的困難，同時引發了質疑[5]。例如通過計算機網絡作出意思表示，在作出意思表示的同時該意思表示幾乎就可以到達對方，因此基本不能被撤回。電子意思表示的瞬時到達性，造成了其和傳統的意思表示的差別，因此撤回制度很少適用于電子意思表示。

但是，電子要約與電子承諾實踐中不能撤回并不是說法律規定不能撤回是兩碼事，即使撤回電子要約與電子承諾的可能性很小，但在法律層面上，電子要約與電子承諾是可以被撤回的。電子意思表示是意思表示的一種，因此，我國《合同法》中關于要約與承諾的撤回的規定也適用于電子要約與電子承諾的撤回。

2.2 電子要約與電子承諾撤回的情形

我國《合同法》規定，只要要約與承諾的通知在意思表示到達之前或者與意思表示同時到達相對人，要約與承諾可以撤回。因此，電子要約與電子承諾能否撤回要根據具體情形進行分析。

民法學者黃立認為：“發出的電子意思表示得否撤回，應視其電腦是否立即自動作業而定。如果是人工作業，撤回之訊息在作業前業已到達，似乎以可以撤回為妥。如果是電腦自動作業，當然沒有撤回的可能性。基本上應以雙方之約定為優先考量。[6]”我認為，電子意思表示能否被撤回，關鍵要看撤回該電子意思表示的通知與該電子意思表示到達相對人的先后順序。如果是對話式電子意思表示，在發出的同時就已到達相對人，不存在被撤回的可能性[7]。如果是非對話式電子意思表示，該電子意思表示在發出的同時就幾乎到達相對人，基本不存在被撤回的可能性，但是在特殊情形下仍然可以被撤回，例如由于系統故障或者網絡堵塞造成投遞延誤。除此之外還有一種情形，那就是發件人將數據電文發到收件人指定的特定系統之外，只要收件人沒有檢索到該數據電文，就視為電子意思表示未到達相對人，此時還有被撤回的可能性。

2.3 電子要約的撤銷

要約能否被撤銷，具有很大的爭議。我國《合同法》對要約的撤銷作出了明確規定，即以可以撤銷為原則、不可撤銷為例外，以此維護要約人的利益。我國《合同法》第十八條規定：“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發出承諾通知之前到達受要約人”。至于電子要約撤銷的可操作性，之前一直有質疑，隨著電子技術的發展，電子交易方式雖然不斷更新，但電子合同的締約過程卻不完全是自動迅速完成，此外受要約人還要對要約進行考量，因此為要約人撤銷電子要約提供了時間保障。

如果締約主體是利用電子自動交易系統進行締約，則承諾由系統自動回復，因此要約人幾乎不可能撤銷；如果締約主體是通過電子郵件的方式發出要約的，在對方回復即作出承諾之前，要約人可以并且有機會撤銷；如果締約主體通過網絡實時通訊工具發出要約，這就類似于以口頭對話方式發出要約，則在對方作出承諾之前可以撤銷該要約[8]。

但是，我國《合同法》第十九條還規定了要約不得撤銷的情形：“即要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不得撤銷的，或者受要約人有理由認為要約是不可撤銷的并已經為履行合同作了準備工作。”如果符合上述條件，則電子要約即使存在被撤銷的可能性，也不得撤銷。

3 小結

隨著科技的進步和經濟的發展，電子合同的數量越來越多，因此關于電子要約的撤回與撤銷以及電子承諾的撤回產生的問題也隨之增加，本文主要是通過對電子要約的撤回與撤銷以及電子承諾的撤回進行簡要的分析，從而促進電子商務的發展提供，加強電子交易的發展。

[1] 周洪政.網絡時代電子要約和承諾的特殊法律問題研究[J].清華法學,2012,04:162-176.

[2] 楊思靜.電子合同的要約承諾[J].中山大學學報論叢,2004,06:167-170.

[3] 張維芝.電子商務合同訂立中的法律問題研究[D].蘇州大學,2011.

[4] 張朝平.淺論要約和承諾——以電子合同為分析基點[J].法制與經濟(下旬),2012,03:63-64.

[5] 張定軍.論電子合同中的意思表示[J].社會科學,2002,12:42-46+51.

[6] 黃立: 《民法債編總論》，中國政法大學出版社2002 年版，第 65 頁。

[7] 于春林.電子合同訂立的特殊性問題研究[D].西南政法大學,2014.

[8] 張維芝.電子商務合同訂立中的法律問題研究[D].蘇州大學,2011.

景影(1991—)，女，漢族，山東萊蕪人，法律碩士(法學)在讀研究生，四川省社會科學院，研究方向：民商經濟法。

D923.6

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1672-5832(2016)04-0224-02