瓦克夫制度與信托制度的比較

摘 要 各種不同的法律秩序，盡管在其歷史發展、體系和理論的構成及其實際適用的方式上完全不相同，但是對同樣的生活問題——往往直到細節上，采取同樣的或者十分類似的解決方法。瓦克夫制度與信托制度雖然表現形式上不同但是兩者的社會功能或者法律效果基本上是一致的，都是為了適應各自所必須適用的社會需要而產生的，在不同的法律體系，不同的文化傳統中有了彼此的區別。

關鍵詞 信托制度 瓦克夫制度 伊斯蘭法

作者簡介：蘇霞，甘肅民族師范學院馬克思主義學院。

中圖分類號：D9561 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2016.12.150

一、信托制度的概述

翻開任何一本關于信托法與衡平法的書籍，都能在顯著的位置找到梅特蘭（F.william Maitland）那句著名的論斷：“如果有人要問，英國人在法學領域取得的最偉大、最杰出的成就是什么，那就是歷經數百年發展起來的信托制度。我相信在沒有比這更好的答案了”。 13世紀英國就流行著一種“USE”用益設計的做法，用來規避法律的設計。最早的信托制度的雛形可以追溯到羅馬法中的“Fedei Commissum”。 “Fedei Commissum”通常為“遺產信托”，是羅馬人為了規避遺贈制度嚴格性的一種設計。 具體表現為遺產處置人請求其繼承人、受遺贈人實施某種使第三人受益的行為。例如要求受托人將遺產的全部或者部分轉移給第三人。 由此可見，遺產信托由三方當事人分別為：遺囑人、受托人和信托受益人。

羅馬法中的遺產信托和信托與普通法中的信托，存在著許多相似之處。但是僅有信托之名，并無信托之實，并沒有進一步的發展完備的信托制度其主要原因是羅馬的時代背景、民族傳統以及經濟狀況與法律文化等諸多因素均與中世紀的英國相差甚遠。 英國產生這種制度的原因是為了規避當時的法律對財產（尤其是土地）轉移與處分所加的限制與負擔，具體表現為以下幾種情形：

（一）規避向教會捐贈土地限制

中世紀的歐洲教會在人們的生活中有著重要的地位。教會在人們的生活中起著不同的地位，由于其顯著的地位教會在后期也成為主要的斂財的機構，其中很大一部分構成是土地。虔誠的基督信徒將財產贈與教會，來拯救他們罪惡的靈魂，這逐漸演化成為一種宗教義務。為了使教會致富，許多基督教徒甚至剝奪了他們親屬的財產繼承權。而這種情況對國家和封建領主大為不利。在這種情況下，為了規避亨利一世（Henry I）與愛德華三世（Edward III）頒布的有關“禁止將土地捐贈給教會，否則一概沒收，”的法律規定。教徒就利用use制度來規避它：通過土地所有權的轉讓，將教會設定為受益人，將土地所得的受益歸于教會。

（二）規避長子繼承制或土地變動后的賦稅

土地保有制則是維持英國的嚴密的封建領主與封臣之間關系的保障。而土地的繼承權只有長子可以繼承，其他子女和親屬沒有繼承權。在這種情況下導致土地所有人使用USE來規避法律的規定：一方面，土地所有人將土地的所有權由除長子以外的親屬繼承，在法律上是不允許的。另一方面，如果長子繼承土地，也必須成年并且繳納一筆數額較大的土地繼承稅。 通過USE制度，土地所有權人可以將其土地轉讓他人或委托管理經營，而土地的受益則歸于其家屬所有。這種方式既保證了土地的收益用于讓與人的子女或者親屬，且除長子外，其他子女和親屬也能通過USE分享土地的收益，克服了長子繼承制的不足，更重要的是規避了土地變動的賦稅。

（三）規避土地沒收

12世紀，歐洲各國人民在為了“圣戰”而戰的狂熱情緒的刺激下，開始了長達幾個世紀的、影響歐洲甚至整個世界歷史的十字軍東征。大批的戰士因為戰爭、饑餓或者疾病而死亡。于是有些人在出征前為了防止土地被沒收，采取了USE 制度將其土地轉讓給他們的朋友（受讓人），讓受讓人用土地的收益來供養自己的家人。

USE制度所確立的關系在中世紀的英國是僅僅是純粹的道德關系而不受法律上的限制。至于原所有人能否從受托人處收回土地或者獲得土地收益，完全取決于受托人的良心。為了糾正普通法的嚴苛性，大法官開始責令那些在USE制度中不守信用的受讓人履行他們與讓與人之間的約定，以保護家庭的利益。正所謂“衡平法對人發生效力”（in personam） 又經過限制USE 運用的《用益法》 的頒廢，USE制度的趨于完善，即為后來的信托制度。

英國人民的智慧創造了信托，大法官的良心保障了信托的實施，英國特有的二元法院體系為信托了良好的土壤。

二、瓦克夫制度的概述

瓦克夫（waqf）法，又稱“瓦克夫制度”，是伊斯蘭國家廣泛實行的一種財產制度。瓦克夫制度形成于倭馬亞王朝時期，阿巴斯王朝時日趨完善并得到很大發展。“瓦克夫”在阿拉伯語中有“停動”、“停止”、“保留”或“置留”等意思。意指“保留”真主在現世所創造一切財產的所有權，或者“留取”一部分財產用于主道事業，或者終止個人使用權而用于集體事業。我國清代研究伊斯蘭教的學者稱“常住”、“義地”、“義產”等。瓦克夫制度既為伊斯蘭經濟制度的組成部分，也為伊斯蘭法關于財產制度的法律規范。使得其具有了雙重性專門用于宗教慈善事業的國有土地或為了資助宗教慈善事業而奉獻的基金、房屋或其他物體。

瓦克夫制度是伊斯蘭教財產法最重要的組成部分，其具有贈與的主要形式。穆斯林對于財產的贈與主要是《古蘭經》與圣訓中關于行善功修的規定。穆罕默德說：“你們應決心成為這兩種人。一種是安拉賜給某人錢財，他全部用于該用的地方；另一種是遵循真主向其降示的《古蘭經》教義行事，并將其傳與他人。” 習慣上的瓦克夫制度屬于贈與的一種特殊形式。穆斯林將贈與的財產分為兩種形式：一種是稱為希巴（hiba）意為“完全贈與”即為立即無償地出讓財產的使用權、處分權、收益權及所有權；另一種形式則稱為阿里亞（`ariiyya）意為“不完全贈與”即為僅就財產用益權的轉讓。而“希巴”則相當于伊斯蘭教信仰功修中的施舍而為取得安拉的喜悅而進行的贈與。瓦克夫是對財產用益權的轉讓給相關宗教信托財產機構來管理的。

三、瓦克夫的所有權歸屬

瓦克夫的所有權歸屬。對于這個問題，各個教法學家的主張均不相同，但是更傾向于將土地作為瓦克夫后，其所有權自行終止而歸于為主道奮斗的財產。主要有以下幾種說法：

（一）捐贈人所有權喪失說

這一主張是哈乃斐派的主要觀點，他們認為，將不動產設置為瓦克夫財產時，捐贈人即喪失所有權，但對于所有人喪失所有權后的歸屬問題沒有明確的說明。艾布·優素福主張瓦克夫所有權歸于真主。原因在于《古蘭經》中界定了“天地的寶藏，只是真主的”。將財產以瓦克夫的形式歸于穆斯林的大眾其實也是另一種意義上的“物歸原主”。

（二）捐贈人所有權保留說

這種主張認為捐贈人是有條件的轉讓土地的用益權而保留土地的所有權。這種學說主要針對的是家庭瓦克夫。

（三）瓦克夫本身主體說

該學說認為瓦克夫一經捐出就具有獨立的法律主體。而由此構造了捐贈人、管理人、受益人三方的關系理論。瓦克夫一經捐贈人為了主道奮斗而捐獻時，由管理人根據受益人的情況或特定的社會條件，并且貫徹了捐贈人與管理人的意志，讓瓦克夫就有了獨立的法律地位。

四、瓦克夫制度與信托制度的比較

伊斯蘭法中的瓦克夫制度與英國早期的信托概念具有一定的相似性，在這兩種制度下，不管是瓦克夫財產還是信托財產的設立都是為了某個特定的人或者為了慈善目的而得以保留的。并且受益權具有一定的專屬性。

（一）信托制度與瓦克夫制度的相同點表現

1.用益設計的結構相似。都是存在著三方當事人即由委托人、受托人、受益人構成。從表面上看信托關系與瓦克夫關系都是由委托人和受托人之間的委托行為關系產生的。而實質上信托關系和瓦克夫關系的效果都發生在受托人和受益人之間， 因此而帶來了管理與收益相分離的特征。

2.都是委托人與受讓人之間的存在著某種程度的信任關系。受托人都是為了受益人的最大利益來處理事務的，接受瓦克夫財產或者信托財產時都要履行誠實、信用、謹慎、有效地管理義務。

3.信托關系或者瓦克夫關系都是以財產為中心的民事關系。為了受益人的最大利益，受托人都是按照設立者的最初意愿來指定的。

4. 瓦克夫在性質上類似于信托財產。管理人對托管的財產無任何權利，其職能在于保護受托財產，而對于管理人可由捐贈人或指定他人來擔任，在封建王朝時期，瓦克夫的管理人為當時的卡迪。

（二）信托制度與瓦克夫制度的不同點表現

1.設立的行為不同。瓦克夫的設立行為也成為捐贈行為，是捐贈人出捐一定財產的行為，為單方的法律行為；信托所設立的行為是受托人承諾信托合同才可生效，是雙方的法律行為。

2.標的不同。瓦克夫制度是伊斯蘭法中關于不動產而設定的制度，它的客體只能是不動產。而在信托制度中，凡是具有交換價值的東西都可以設定。皮埃爾·萊勃勃這樣形容信托制度“從最龐大的戰爭賠款到最簡單的遺產繼承，從華爾街上最具創新的金融計劃道對子子孫孫的關愛，都可以看到信托的身影。”

3.時間的存續不同。瓦克夫一經設立就必須是永久性的，而對于信托而言，除慈善信托之外，其他的信托不必具有永久性的特征。

注釋：

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in personam是指對人的權利，對人訴訟，指授予某個人并行使其承擔個人責任的權利和請求權的術語。在司法程序上，對人訴訟是針對另外法律上的人。參見[英]戴維·M·沃克著.李雙元譯.牛津法律大詞典.法律出版社.2003.551.

1535年，亨利八世為了取消現實中盛行的用益設計，頒布《用益法》通過將受益人衡平法上的收益權轉化為法律上的所有權，從而剝奪了受托人對于受托財產的任何權利。

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參考文獻：

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