淺談我國獨立董事制度的缺陷與完善

曹 佳

(云南能投新能源投資開發(fā)有限公司，云南 昆明 650091)

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淺談我國獨立董事制度的缺陷與完善

曹 佳

(云南能投新能源投資開發(fā)有限公司，云南 昆明 650091)

獨立董事制度源于英美國家，并且在西方不斷發(fā)展和完善。而今，我國獨立董事制度在我國發(fā)展表現(xiàn)出諸多問題，并沒有達到預(yù)期的功效。本文通過介紹我國獨立董事制度創(chuàng)建及初步發(fā)展情況，分析我國引入獨立董事制度的原因，以及根據(jù)多個數(shù)據(jù)分析我國獨董制度建設(shè)及發(fā)展過程中所存在的問題，從而揭示出我國獨董制度的現(xiàn)狀不容樂觀。最后，提出完善我國獨立董事制度的建設(shè)應(yīng)從制度、法律、公司治理和個人四個層面入手，完善我國獨立董事制度、而不是讓該制度淪為花瓶。

獨立董事；問題；完善

一、獨立董事制度在我國的初創(chuàng)

(一)初創(chuàng)情況

由于我國在創(chuàng)制現(xiàn)代企業(yè)管理制度、《公司法》時，主要借鑒了日本及美國模式，日美模式下，獨立董事制度非上市公司強制要求，因此我國《公司法》并沒有考慮到獨立董事制度，后逐漸引入。1993年青島啤酒H股在香港上市，我國的H股公司率先按香港聯(lián)交所的要求設(shè)立了獨立董事。目前我國境內(nèi)外交易所上市的公司，董事會中都有若干名獨立董事。應(yīng)當說，這一舉措是對我國上市公司法人治理結(jié)構(gòu)改革的又一次重要嘗試。

為切實完善此制度，國家有關(guān)機構(gòu)為保持獨立董事的獨立性、避免董事會中獨立董事人數(shù)過少、提高獨立董事專業(yè)素質(zhì)，制定了相關(guān)規(guī)定。

(二)我國初建獨立董事制度的原因

1.避免內(nèi)部人控制

獨立董事制度有利于維護中、小股東及其他利益相關(guān)者利益，根治內(nèi)部人控制、一股獨大，避免公司受經(jīng)營者或大股東蠶食，利于實現(xiàn)公司目標。

2.完善董事會結(jié)構(gòu)

我國不少上市公司董事會都在治理方面、經(jīng)營方面存在著如治理結(jié)構(gòu)不合理、內(nèi)部監(jiān)督控制不足、決策水平不高等問題，如董事會成員中內(nèi)部董事比例太大、董事會中普遍存在著董事長和總經(jīng)理由一人兼任的情況。因董事會按人數(shù)表決的特點，若能增加公司具備相應(yīng)能力的獨立董事人數(shù)，就能在重大決策問題上，防止一言堂，作出更加獨立的判斷，這對提高董事會的質(zhì)量很重要。

3.彌補監(jiān)事會缺陷

依據(jù)《公司法》監(jiān)事會僅僅列席董事會，并無實際決策權(quán)，其報告還要由股東會審議才能得到批準，這使得監(jiān)事會形同虛設(shè)。這些問題迫切需要在董事會內(nèi)部建立監(jiān)督機制，而獨立董事的出現(xiàn)則適應(yīng)了這種需要，獨立董事可以對董事會及董事實施監(jiān)督。

4.與國際接軌

隨著我國在國際舞臺上地位的提高，我國獨立董事制度引入也是與國際慣例接軌的需要。

二、我國獨立董事制度的缺陷分析

(一)獨立董事制度的運用成效

因獨立董事具有專業(yè)及經(jīng)驗上的優(yōu)勢，不參與公司經(jīng)營管理，因此證監(jiān)會設(shè)想其憑借這些優(yōu)勢，能在決策時產(chǎn)生正面影響，并且形成有力的制衡機制，以改變內(nèi)部人控制、大股東一股獨大等治理失效、蠶食公司利益問題，從而保護中小投資者利益。據(jù)統(tǒng)計：獨立董事中約有5%的獨董認為其充當“花瓶”角色，并不能發(fā)揮實質(zhì)作用；同時約有60%的獨立董事無法投入足夠時間研究上市公司的經(jīng)營狀況，而只能象征性的出席董事會、股東會，即使參加決策會議，大多數(shù)獨立董事在表決時也主要隨大流，甚至從未投過棄權(quán)或反對票。這樣的獨董制度顯然以背離預(yù)期，完全失效。

(二)我國獨立董事制度的現(xiàn)存問題

1.獨立董事比例不足

根據(jù)對獨立董事現(xiàn)狀調(diào)查的1145個上市公司樣本中，獨立董事占比為17.92%，但根據(jù)OECD發(fā)布的報告顯示：該比例美國為62%，英國為34%。

2.學(xué)者與名人唱主角

抽樣853家上市公司樣本中，獨立董事來源于學(xué)者等知名人士、獨立中介機構(gòu)及企業(yè)經(jīng)管人員的比例分別為43.5%、26.1%、26.1%。由此顯示出目前聘任獨立董事時，大家關(guān)注的是獨董的知名度和社會影響，而不關(guān)心其是否為公司經(jīng)營管理發(fā)揮正面效應(yīng)。

3. 提名由大股東控制

根據(jù)現(xiàn)行政策法規(guī)，我國上市公司的控股股東能夠控制獨立董事候選人的提名。由大股東提名占88.27%，僅有2.11%的獨董由董事會的專門委員會提名。

4.參與時間不足

根據(jù)現(xiàn)行政策法規(guī)及監(jiān)管要求，在我國每一位獨董需參與到公司治理的時間應(yīng)不少于15個工作日，但僅有27.22%公司達到這一標準。數(shù)據(jù)顯示：8.2個工作日為我國獨董年均參與至公司治理中的時間。

5.信息獲得渠道單一

獨董從董事會秘書處獲得有關(guān)信息的比例高達91.28%，占據(jù)最末位的主要渠道為自行搜索有關(guān)資料，由此看出獨董主動獲取資料意愿也不強。

6.年均津貼不合理

物質(zhì)激勵是目前我國激勵獨立董事的主要形式。據(jù)相關(guān)統(tǒng)計：獨立董事年平均津貼不足4萬元，并且有7.3%的上市公司獨董未領(lǐng)取任何獨董津貼。

(三)我國獨立董事制度的缺陷分析

1.選任機制不合理

從獨立董事提名看，《指導(dǎo)意見》規(guī)定，上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經(jīng)股東大會選舉決定。實際上這一規(guī)定并不符合我國上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的實際情況，我國股本大多集中于大股東手中，大多數(shù)上市公司前十大股東持股占比超過60%，這樣在資本量決定的原則下，中小股東提名獨董只是形式，大股東仍然具有決定權(quán)。

2.權(quán)責定位不清晰

相關(guān)規(guī)則、規(guī)定缺乏對獨立董事權(quán)力﹑義務(wù)及責任的具體規(guī)定使得獨立董事定位不夠清晰、明確。實際運行中，大多數(shù)公司都未明確規(guī)定獨董的權(quán)責。如第一位被處罰的獨董陸家豪就認為自己主要是為上市公司發(fā)展提供建議的，把自己當成顧問來看待了。同時，由于大股東和高管人員對法律的漠視﹑越權(quán)，使得獨立董事大多只是聽取報告和重大決策。最終造成獨立董事有名無實。

3.獨立董事不獨立

我國獨董淪落為花瓶董事，原因之一即喪失了獨立性。相對于弱勢的個人來說，與公司比較，信息不對稱，通常，獨董的信息來源為公司的高管。由于存在逆向選擇等問題，往往獨董獲得的是不完全的甚至是虛假的信息。其次，由于制度設(shè)計中獨董占比較小，無法對抗內(nèi)部董事，其表決反受內(nèi)部董事壓制，影響?yīng)毩⑿浴?/p>

4.薪酬標準不統(tǒng)一

由于證監(jiān)會對于獨董的補貼沒有具體標準。現(xiàn)實中薪酬差距特別巨大，影響其獨立性。

5.綜合素質(zhì)不高

獨立董事應(yīng)當具備較高的綜合素質(zhì)。而目前上市公司聘請的獨董，大多是知名人事，也許具有較高專業(yè)技術(shù)，但是否具備體現(xiàn)綜合素質(zhì)的企業(yè)管理經(jīng)驗，以及是否具備足夠的時間和精力履行董事職責，是被大多數(shù)上市公司所忽略的。

三、完善我國獨立董事制度建議

(一)職權(quán)界定制度化

應(yīng)在制度層面明確的界定獨立董事與監(jiān)事會的功能與職權(quán)范圍，并且明確監(jiān)事會的監(jiān)督與獨董的監(jiān)督區(qū)別。比較合理的是獨董的監(jiān)督屬于董事會內(nèi)控機制，側(cè)重于遏制公司股東、高管損害中小股東及公司利益，而監(jiān)事會實為與董事會并行的監(jiān)督機構(gòu)。須協(xié)調(diào)好二者關(guān)系，實現(xiàn)優(yōu)勢互補。

(二)完善有關(guān)法規(guī)

從法律層面上對我國現(xiàn)行的法律法規(guī)進行修改，主要應(yīng)對獨立董事的法律地位﹑權(quán)利義務(wù)﹑任選規(guī)則以及法律責任等加以約束，將其上升到法律高度。

(三)發(fā)展“獨立董事”市場

從市場上看，在英美國家存在著獨立董事市場，且是一個細分的、完善的、發(fā)達的市場，市場上用可量化的價值考量每一位獨董的人力資本價值。我國應(yīng)加速建設(shè)此類市場，用市場機制使獨董優(yōu)勝劣汰，進而對獨董進行篩選。

從個人方面看，首先，獨董個人應(yīng)積極主動地加強自律教育，兼職的獨董，則任職不宜過多。或者也可培育獨立董事人才隊伍，實行獨立董事職業(yè)化。其次，獨立董事應(yīng)努力提高自身的綜合素質(zhì)。最后，在道德層面上，誠信勤勉應(yīng)作為獨董所具備的素質(zhì)之一。

(四)完善公司治理結(jié)構(gòu)

公司治理的實質(zhì)是通過各種權(quán)力的合理安排和利益的合理分配來提高公司的績效。從公司治理來看，首先，公司應(yīng)提供及時﹑準確﹑完整﹑真實的信息供獨立董事使用，一方面保障獨董的知情權(quán)、另一方面提高獨董決策正確性。其次，公司應(yīng)當設(shè)立向獨董獨立授權(quán)的機構(gòu)。再次，公司應(yīng)當建立合理的獨立董事激勵約束機制并為保證獨董工作時間提供良好的工作條件。借鑒目前國際上對獨董的薪酬設(shè)計，取其精華、去其糟粕。如公司通過給予獨立董事股票期權(quán)或一次性離崗補償?shù)姆绞街Ц叮⑶屹徺I獨立董事職責保險。既充分調(diào)動獨董積極性，又避免了短期行為，同時消除了獨立董事的后顧之憂，使之真正發(fā)揮作用。

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