預付消費行為風險及其法律監管

【摘要】：隨著市場經濟技術的發展，除傳統消費模式之外，在美容、醫療、保健等領域，一種新型消費方式——預付消費正在悄然興起。在消費方式多元化的今天，名目繁多的預付消費卡頗為流行，與公眾生活息息相關。預付消費的興起改變了人們傳統的消費觀念和購物模式，有安全便捷的特點，但是預付消費主體多元，法律關系十分復雜，它在給人們帶來實惠和便利的同時也容易帶來大量消費糾紛和諸多問題。然而關于什么是預付消費，在我國并沒有明確的界定，在制度體系建設和立法規范方面，都處于無序狀態。消費者向企業提供了長期信用， 卻難以進行自我救濟，這容易造成對消費者利益的損害。因此，通過對我國現有法律制度的研究，借鑒外國立法經驗，結合我國國情建立完善的預付消費法律顯得十分必要。本文就我國預付消費的法律監管現狀和存在的問題進行了分析，提出了法律規制的建議和思考。

【關鍵詞】：預付消費；預付卡；法律規制

一、預付卡消費市場的風險因素

近年來，預付式消費逐漸走進了大眾的日常生活，名目繁多、用途廣泛地預付卡遍布于各個行業，對人們的消費習慣產生了巨大的影響。預付卡消費在我國作為一種新興的消費模式，由于具有價格優惠、服務便捷等優勢而被商家廣泛推崇，同時也被消費者普遍接受，可以說，預付卡消費的存在有其現實合理性，其流行有著廣泛的市場空間。但是其中也存在著諸多的風險因素

（一）遇到商戶售卡時欺詐風險

商家通常以免費體驗和高額折扣為誘餌吸引消費者，許多消費者在購買預付式消費卡后，才發現服務質量不盡人意，可已經沒有再選擇的余地。從調查的情況看，約有84.3%的持卡消費者對提供商品或服務的滿意度不高。商戶在售卡時相當于與消費者訂立預付消費合同，合同中的權利義務要求當事人雙方應正確履行，但是現實生活中經常發生商戶售出預付卡后并不依約履行其義務的情況，侵害消費者的合法權益。而消費者在購買預付卡時，商戶并不提供書面合同和單據，因此，消費者手中只有一卡為證，難以提出有力證據來保障其合法權益，往往只能自認倒霉。

（二）遭到不公平格式條款的風險

一般預付卡合同都是以商戶提供的格式合同的面目出現，消費者只能被動地接受商戶制定的條款，處于弱勢地位。一些商家提供的合同中有不公平、不合理的格式條款，限制消費者的權利，故意減輕或逃避損害消費者合法權益所應承擔的責任。如發卡商家單方設定消費卡過期作廢、“本卡一經售出，余額不退”、“物卡遺失不補”、“本店享有會員卡的最終解釋權”等。這些格式條款都有違公平交易的要求，在法律上是無效的。但是，在現實中，消費者很少選擇與商戶進行交涉，任由商會任意侵占預付卡內的余額。

（三）遭到商家關門侵害的風險

商家由于經營不善等原因關門歇業或易主，卻未及時通知持卡消費者，也未妥善做好善后處理工作，而事后的繼受主體不承擔原有責任義務，導致消費者利益受損。有的甚至惡意圈錢，擇機關門，攜款潛逃。一般來說，消費者在購買預付卡的時候就承擔了商戶破產倒閉的風險，由于發卡人沒有準入門檻的限制，經營者可以自由地進入或者退出市場，通過發售預付卡，經營者可以提前回籠資金，降低其經營風險，把大部分的經營風險都轉移到消費者身上。消費者遭受商家關門侵害的案例屢見不鮮。天津市和平區某美容院在收取消費者預付資金后，一夜之間突然關門歇業，直至消費者發現該美容院老板又于河西區某大廈重起爐灶， 而此時美容院的負責人卻已換作他人，并拒不認賬，大大增加了消費者挽回損失的難度。在處理預付卡消費引發的申、投訴時，因缺少相應的書面證據，消費者與經營者往往各執一詞，難以通過協商或調解的方式達成一致處理意見。特別是商家惡意卷款潛逃，消費者想要完全挽回損失非常困難，工商部門只能努力幫助消費者找到當事人， 情節嚴重的移交公安部門。如果當事人合作的話，可能會挽回消費者一些損失。遇到商家不合作而采取訴訟途徑，過程繁瑣，耗時費力，再加上對未來結果無法預期，消費者往往望而卻步。

（四）現實生活中有諸多負面功能

其一，用于行賄受賄。由于預付式消費多以消費卡為載體，而消費卡具有不記名、可轉讓的無因性特點，因而在現實生活中，預付式消費卡已成為行賄受賄的重要工具。因此，若不對預付卡予以有效規制，必將滋生腐敗現象。其二，用于發放員工福利。用于發放員工福利本無可厚非，但隨之帶來的是國家稅收的流失。對于購買預付卡的一方，因公款消費而增加成本開支、隱瞞真實利潤，從而減少企業應向國家繳納的利潤和企業所得稅； 對于發行預付卡的一方，將發行預付卡所得款項列入負債，從而減少了利潤收入，逃避了部分應繳稅額； 對于預付卡的持卡人來說，預付卡實際上是一種變相的個人收入，工資單上卻很難反映出來，從而逃避個人所得稅。因此，預付卡為購卡單位、發卡單位甚至個人提供了偷稅、漏稅和逃稅的機會。

二、我國預付消費法律規制

關于預付式消費卡的法律規制，最有效的方式就是盡快出臺關于預付式消費卡的法律法規，明確預付卡的法律地位，并對預付卡的發行、管理、兌付、監督、法律責任等作做出體規定。

（一）設申報登記制度，確立發卡主體資格

對預付式消費卡的規制首先要確定其合法性，以法律的形式規定，對于要辦理預付消費業務的企業要設立一定的門檻，對經營者的資質、資信等狀況要有嚴格的要求。對于符合資質的企業，行政部門進行審批時，應主要審批預付消費合同，對合同的格式條款等進行審核。在實踐中，2011 年上海、北京、杭州等地先后對預付式消費存在問題出臺的各種針對性辦法證明，預付式消費卡已經被實踐接受并將日益規范化。在確定預付式消費卡合法性問題解決后，立法首先應當考慮的是預付卡發行主體資格，明確發行主體范圍、資質、條件等。過度發售預付式消費憑證，容易損害消費者的利益。但是，解決問題的方法不是禁止發售預付式消費憑證，不是禁止消費者享受由此帶來的便利，而是要發揮預付式消費的優勢，減少對消費者可能造成的損害，引入預付式消費憑證的發行申報或登記，不失為保護消費者權益的重要措施。

（二）建立保證金留存制度和預付式消費卡的保險制度

為了減少消費風險，保障預付式消費卡所示債券的實現，可以建立保證金留存制度。在這方面，日本法律特設的保證金供托制度，為我們提供較為成熟的經驗。[1]經營者在委托發行的同時在銀行預存一定比例的保證金（在確定保證金交付數額時，必須考慮發行人的實力、發行規模、社會影響及償付能力），在經營者無法兌現承諾或發生需要保證金清償事項時，進行社會公示，并明確清償的程序。但僅僅設立保證金留存制度可能不足以應對預付式消費所引發的一些重大債務清償問題， 因此立法有必要同時建立預付式消費卡的保險制，該種保險類似財產險種的責任保險，經營者定期自行繳納保險費，保險公司在商家無力償付時支付保險金，從而降低預付式消費風險以保障消費者權益。

（三）預付式消費卡剩余資金管理制度

當前，經營者一般都會對預付式消費卡設定有效期限，一旦過了有效期限，卡中余額則歸經營者所有。據中國消費者協會所作的調查，許多國家對消費卡不設有效期，如日本就沒有設定有效期，而韓國雖設有有效期，卻長達5年，德國則只需要很少金額便可激活到期卡。筆者認為，經營者可以根據具體情況設定預付式消費卡的有效期，但對消費卡中的剩余資金，立法應當具體規定，比如可以設定到期資金賬戶管理制度，對到期資金設定法律規定時間，在此時間內為消費者所有，可以提取，經營者應當返還，在法律規定時間之外則另行其他規定。

（四）完善處罰措施

我國現行法律對預付消費這樣的持續性合同或長期性合同的關注度還不夠，在法律手段不足以有效保護消費者利益的情況下，有必要加強行業自律監管和行政監管。加強對預付消費違法行為的懲罰力度，對于有違法所得的，處以加倍罰款和懲罰措施，并將違反規定的經營者列入“黑名單”，由實施處罰的主管部門通過媒體、行業協會公式處罰提醒，提醒消費者提高維權意識，防范消費風險。

注釋：

[1]陳秀新，焦勇.預付購物卡監管問題研究[J].中國工商管理研究，2009，（12）：45-61