創(chuàng)投不易，更需法律護航

□ 《民生周刊》記者

創(chuàng)投不易，更需法律護航

□ 《民生周刊》記者嚴碧華

創(chuàng)投管理辦法出來后，政策陸續(xù)完善，開始在“改良的土壤上粗放地生長”。越來越多關于創(chuàng)業(yè)投資方面法律法規(guī)的頒布為創(chuàng)投建立了越來越好的環(huán)境。

現(xiàn)實投資經(jīng)營中，因為不重視法律風險防控，創(chuàng)業(yè)投資問題頻現(xiàn)。

2016年12月17日，一場名為“‘創(chuàng)投國十條’下的法治展望論壇”在京召開，論壇由剛剛成立的北京市創(chuàng)業(yè)投資法學研究會主辦，北京師范大學法學院、北京義賢律師事務所承辦，來自法律、創(chuàng)業(yè)投資領域和其他相關領域的100多位資深專家學者、律師和專業(yè)人士參加了論壇，就如何預防與化解創(chuàng)業(yè)投資過程中的風險展開討論。

北京市創(chuàng)業(yè)投資法學研究會成立大會現(xiàn)場。

風險防范缺失

北京市創(chuàng)業(yè)投資法學研究會提供的資料顯示，張某擬開展電競業(yè)務，為此，其準備成立一家公司，向體育總局申請某類電競賽事的承辦權。

考慮到電競業(yè)務的今后發(fā)展，他找到了一個常年經(jīng)營網(wǎng)吧的李某來合作，經(jīng)過雙方協(xié)商，公司注冊資金500萬元，張某認繳255萬出資額，占公司51%股權，李某認繳245萬出資額，占公司49%股權。但由于缺乏法律意識，張某沒有與李某約定詳細的權責分工以及違約責任，僅僅口頭約定，根據(jù)公司的需求，二人同步分批繳納出資額，但也沒有約定一方拒不同步繳納出資額的違約責任。雙方商定后，便找了一個工商注冊代理公司開始辦理公司注冊手續(xù)，很快公司就注冊下來了。隨后張某為了取得某類電競賽事的承辦權前后共花費了100余萬元，此100余萬元全部由張某一人支付，在此過程中張某多次催促李某同步繳納出資額，但李某尋找各種借口拒不繳納，最終經(jīng)過張某的多方努力，公司順利取得了某類電競賽事的承辦權。賽事的承辦權取得后，張某開始籌劃賽事，此時張某再次要求李某繳納部分出資款，作為賽事的啟動資金，但李某仍尋找各種借口拒不繳納。張某無奈之下，只好尋找其他的投資人進入，以使賽事項目有可靠的資金保障，但李某卻借口在國外為由，拒不配合辦理融資事宜。最終，張某和投資人不得不以高價補償?shù)姆绞剑瑩Q取李某在公司的全部股權。

北京市創(chuàng)業(yè)投資法學研究會常務副會長兼秘書長黃樂平受訪時表示，還有企業(yè)因忽視人員管理規(guī)范導致公司分崩離析。“國內某一線知名設計師自己創(chuàng)業(yè)設立公司，雖然該公司的產(chǎn)品在市場有口皆碑，但該公司忽視運用勞動合同法對管理人員進行管理，在員工出現(xiàn)違紀行為時未能依法及時進行處理，而公司也沒有依法制定有效的管理制度，致使公司風紀渙散，甚至出現(xiàn)吃里扒外的情況，嚴重影響經(jīng)營業(yè)績。該設計師一氣之下，一口氣裁撤多名表現(xiàn)不佳的員工，卻被員工告上了仲裁庭，最后還遭遇了一個敗訴賠錢的結局。原因是公司沒有管理制度、沒有依據(jù)法律規(guī)定處理員工。”受訪專家表示，碰上諸如這樣的案例，創(chuàng)投者只能是啞巴吃黃連，有苦說不出。

問題反思

北京市創(chuàng)業(yè)投資法學研究會副會長歐陽浩做過相關調研，他列舉了相關問題，“創(chuàng)投中的優(yōu)先股與傳統(tǒng)的優(yōu)先股不一樣，創(chuàng)投中的優(yōu)先股是建立在高溢價的情況下進入市場的，迫切需要用優(yōu)先股的規(guī)定來保障投資人的利益。”

宋玉鳴在調研中發(fā)現(xiàn)，創(chuàng)投行業(yè)經(jīng)常遇到的問題：對合伙制的理解不同，常在具體案例上斷章取義各取所需。關于債權問題，大家以為是股權投資，實際是債權投資。“希望未來能在這方面做出研究和權威的解釋。”

他在發(fā)言中表示，另外商事環(huán)境改善方面，工商部門對基金成立把控嚴格，但這在現(xiàn)實中不太符合創(chuàng)投基金的成立需求。此外需要通過法研會提供良好的辯護律師來保護創(chuàng)投過程中所設計的訴訟，關于公司法和合伙企業(yè)法對司法的解釋和理解需要法律專家對創(chuàng)投行業(yè)從業(yè)者提供指導和保護，行業(yè)自糾方面對于真假理論的辨別需要建立自己的自糾組織以對創(chuàng)投企業(yè)進行更好的監(jiān)督和完善。

創(chuàng)投政策及立法建議

宋玉鳴是北京市創(chuàng)業(yè)投資法學研究會聘請的首批顧問，作為世紀方舟資本創(chuàng)始人的他是2005年《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》起草的專家之一。在他看來，2005年創(chuàng)投管理辦法出來之前，創(chuàng)投者可謂是在“貧瘠的土地上頑強地生存”。

創(chuàng)投管理辦法出來后，政策陸續(xù)完善，開始在“改良的土壤上粗放地生長”。越來越多關于創(chuàng)業(yè)投資方面法律法規(guī)的頒布為創(chuàng)投建立了越來越好的環(huán)境，但也有一些法律方面的真空地帶需要進行研究探討。

最高人民法院正局級資深法官、中國應用法學研究所副所長曹守曄在其發(fā)言中表示，立法方面，立法機關正在制定市場經(jīng)濟的基本法——民法典，目前正在制定綱領性的民法總則，與創(chuàng)投關系密切，因為民法是市場經(jīng)濟的大法和基本法，應該充分保護、高度關注，從基本法的角度，如果保護產(chǎn)權人的合法權益，無論是基本原則還是民事主體或債券知識產(chǎn)權等方面的民事責任都要有保護產(chǎn)權的意識。從政策角度，除了完善法律制度之類的政策意見，還需更高層次的有司法解釋，比如三中全會加快政府職能，深化政府體制改革確立企業(yè)投資主體地位。“我認為中央文件的要求應當在民法典中有所體現(xiàn)，確立投資的主體地位，明確制定投資方面的法律法規(guī)。”

北京市創(chuàng)業(yè)投資法學研究會副會長宋剛教授對“創(chuàng)投國十條”進行了詳細的研究，并立足豐富的經(jīng)驗，對于既有的政策進行了評論并提出了修改的意見：一方面賦予有限合伙人對于業(yè)務的決策權。例如對于重大投資活動、交易、退出行為，有限合伙人也有決策權，或者兩類合伙人按照一定的比例享有投票權。另一方面加強普通合伙人的信義義務。參照公司董事的標準，包括忠實義務和注意義務。

北京師范大學法學院教授夏利民表示，總理在今年的政府報告中指出要把大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新作為大力發(fā)展對象，國務院高度重視創(chuàng)業(yè)投資的發(fā)展，并提出了《國務院關于促進創(chuàng)業(yè)投資持續(xù)健康發(fā)展的若干意見》，即“創(chuàng)投國十條”，對完善創(chuàng)業(yè)投資退出機制進行了規(guī)范、但我國目前的創(chuàng)投仍存在法律法規(guī)不健全，監(jiān)管不適應、投資者渠道狹窄、政策協(xié)調不足等問題。

有鑒于此，創(chuàng)投法學研究會便呼之欲出，創(chuàng)投與法律的關系是一種動態(tài)的平衡，研究會應當立足于北京的發(fā)展開展研究，為政府提供決策建議，為企業(yè)提供支持，發(fā)揚法學研究會的擴散效應，咨詢平臺、教育平臺、咨詢服務平臺、交流平臺四位一體，有眾多海外背景的學者對法研會進行支持，有理由相信研究會能夠良好發(fā)展，并開創(chuàng)創(chuàng)投法律研究方面的新局面。

編輯：崔靖芳 美編：陳荔