網貸新政下的P2P行業準入以及P2P機構的應對分析

◎ 余慧華（天津大學法學院，天津300072）

網貸新政下的P2P行業準入以及P2P機構的應對分析

◎ 余慧華（天津大學法學院，天津300072）

根據《網絡借貸信息中介機構業務活動管理暫行辦法》及相關規定，P2P行業的準入應滿足三個硬性條件：進行工商登記，領取營業執照；向工商登記注冊地地方金融監管部門備案登記；獲得電信業務經營許可，和一個隱形條件：P2P資金銀行存管。本文對P2P行業的準入條件進行分析，并提出網貸新政下P2P機構的應對方案。

P2P行業 準入條件 備案登記 資金存管

1 P2P行業準入規范的背景

今年8月24日，《網絡借貸信息中介機構業務活動管理暫行辦法》（以下簡稱“《暫行辦法》”）發布，明確了網絡借貸行業的準入條件，不僅意味著網絡貸款機構（根據該辦法，網絡貸款機構的正式名稱為“網絡借貸信息中介機構”，以下簡稱“P2P機構”）正式回歸信息中介本質，網絡借貸信息中介行業（以下簡稱“P2P行業”）進入合規發展時代，同時也意味著該辦法實施后，P2P行業進入整改期。

10月13日，《P2P網絡借貸風險專項整治工作實施方案》公布[1]，根據時間安排，專項整治工作目前已進入分類處置階段。分類處置主要分為三類：合規類支持鼓勵其合規發展、整改類要求其限期整改、取締類退出市場。其中，不符合《暫行辦法》規定的準入條件的P2P機構將被納入整改類，并在2017年3月之前完成整改。因此，取得P2P業務資質是相關機構繼續開展P2P業務，并進行合規發展的前提。

而早在《網絡借貸信息中介機構業務活動管理暫行辦法（征求意見稿）》（以下簡稱“《征求意見稿》”）向社會公開后，部分有先見之明的P2P機構已經在公司內部根據文件要求進行了整改。但《暫行辦法》關于P2P行業準入條件的規定更加嚴厲。本文根據比較兩者的不同方面，對P2P行業的準入條件進行分析。

2 P2P行業準入的硬性條件

《暫行辦法》第5條，P2P行業的準入應滿足三個硬性條件：進行工商登記，領取營業執照；向工商登記注冊地地方金融監管部門備案登記；獲得電信業務經營許可。對上述條件，具體分析如下：

2.1 進行工商登記，領取營業執照

首先，《暫行辦法》對P2P機構進行了進一步界定：“網絡借貸信息中介機構是指依法設立，專門從事網絡借貸信息中介業務活動的金融信息中介公司。”[2]與《征求意見稿》相比，該界定不僅再度強調了P2P機構為“金融信息中介”而非“金融信用中介”的屬性，而且該界定進一步指出了P2P機構的企業性質，即應該采取“公司”形式，而不能采取其他的企業形式。因此，已設立的P2P機構如未采取上述公司形式，應申請工商變更登記為“公司”形式。

其次，在經營范圍方面《暫行辦法》規定，“開展網絡借貸信息中介業務的機構，應當在經營范圍中實質明確網絡借貸信息中介，法律、行政法規另有規定的除外。”[3]何為“實質明確網絡借貸信息中介”？《暫行辦法》明確規定，P2P機構以互聯網為主要渠道，為借款人與出借人（即貸款人）實現直接借貸提供信息搜集、信息公布、資信評估、信息交互、借貸撮合等服務。[4]故P2P機構的經營范圍應與上述規定相符。實踐中，在沒有準入規定之前，經營者大多以“金融咨詢服務”、“商務咨詢服務”、“投資管理服務” 等名義領取營業執照。《暫行辦法》實施后，已設立的P2P機構如其經營范圍與上述不符，應盡早對其經營范圍進行工商變更登記。

2.2 向工商登記注冊地地方金融監管部門申請備案登記

《暫行辦法》第5條第1款，領取營業執照后，網絡借貸信息中介機構應于10個工作日以內攜帶有關材料向工商登記注冊地地方金融監管部門申請備案登記。值得注意的是：

第一，關于備案登記的部門。與《征求意見稿》相比，《暫行辦法》第2條第3款明確規定負責對P2P機構進行備案登記的地方金融監管部門為“各省級人民政府承擔地方金融監管職責的部門”，而非“各省（區、市）人民政府承擔地方金融監管職責的部門”。

第二，關于如何進行備案登記。根據《暫行辦法》，“網絡借貸信息中介機構備案登記、評估分類等具體細則另行制定”[5]，但具體細則尚未發布。

第三，關于備案登記的審查。從“備案登記”的表述及“備案登記不構成對網絡借貸信息中介機構經營能力、合規程度、資信狀況的認可和評價”[6]的規定來看，地方金融監管部門在收到提交的備案登記材料后，其審查可能僅限于形式審查，即審查的主要內容應為備案登記材料是否齊備，而不做實質性審查。但是，有可能借鑒目前私募基金管理人備案登記的做法，引入律師事務所等中介機構，要求律師事務所出具法律意見書等，作為備案登記需要提交的材料。如果采取這種做法，則律師事務所等中介機構將承擔部分實質性審查的義務。那么屆時，律師事務所在出具法律意見書的過程中，將會對P2P機構經營能力、合規程度、資信狀況等進行盡職調查。因此，P2P機構應盡早建立健全規范制度，并根據《暫行辦法》的規定對業務經營中不合規的部分進行整改。

2.3 獲得電信業務經營許可

P2P機構完成地方金融監管部門備案登記后，應當按照通信主管部門的相關規定申請相應的電信業務經營許可；未按規定申請電信業務經營許可的，不得開展網絡借貸信息中介業務。[7]電信業務經營許可證已成為P2P機構開展業務必須滿足的硬性條件之一。在《征求意見稿》發布后，一些P2P機構便開始申請電信業務經營許可證，但截至目前，僅有少量的機構取得了許可證。[8]那么，“相應的”電信業務經營許可是指哪一類？該如何申請？

首先，電信業務經營許可證屬于增值電信業務的一類。據今日財新網援引工信部相關權威人士的說法，P2P平臺必須要申請的許可是《電信業務分類目錄（2015年版）》中“在線數據處理與交易處理業務”中的“交易處理業務”，而非之前業內解讀的EDI證，即“電子數據交換業務”經營許可。[9]但從實踐來看，目前已經申請電信業務經營許可證的，大多申請的是第二類增信電信業務中的“信息服務業務”中的互聯網信息服務，有些同時申請了第二類增信電信業務中的信息服務業務中的互聯網信息服務和在線數據處理與交易處理業務。但目前，并未有針對該問題的官方文件發布，還需等待監管部門和工信部進一步明確。

但根據《電信業務分類目錄（2015年版）》對在線數據處理與交易處理業務和信息服務業務內容的界定，以及《暫行辦法》第2條第2款明確的P2P機構業務范圍來看，P2P機構作為“信用中介”從事的業務既涉及交易處理業務，也涉及互聯網信息服務，同時又具有特殊性。故工信部可能會就P2P機構所需取得的電信業務經營許可證發布專門性規定，并以獲得備案登記作為P2P機構申請電信業務經營許可證的前提，因此，建議P2P機構在獲得備案登記后，再去申請電信業務經營許可證。

其次，根據《電信業務經營許可管理辦法》第6條規定，申請經營增值電信業務需要具備相應的注冊資本及必要的場地、設施及技術人員等7個條件。在上述條件中，需要注意的是，在省級范圍經營的，注冊資本最低限額為100萬元人民幣，另外，“有為用戶提供長期服務的信譽或者能力”這一條件由于沒有明確要求較難界定，工信部可能會就此針對P2P機構設立特殊的門檻。

3 P2P行業準入的隱形條件——資金銀行存管

《暫行辦法》第28條規定：“網絡借貸信息中介機構應當實行自身資金與出借人和借款人資金的隔離管理，并選擇符合條件的銀行業金融機構作為出借人與借款人的資金存管機構。”可見，P2P機構想開展業務還需選擇符合條件的銀行業金融機構作為資金存管機構。

其實早在2015年7月，由十部委聯合發布的《關于促進互聯網金融健康發展的指導意見》中就已對銀行存管做了要求。該指導意見實施后，多家P2P機構和銀行溝通，以落實網貸資金銀行存管問題。但據網貸之家不完全統計，截至2016年9月23日，全國P2P平臺運營數量超過2200家，正式上線銀行存管系統的平臺僅51家。[10]那么，落實網貸資金銀行存管難度何在？

首先，銀行在網貸資金存管業務中需要履行的義務不同于客戶資金托管義務。為使銀行能夠較好地履行資金存管義務，相關文件提高了銀行辦理資金存管業務的門檻。我國商業銀行普遍都能提供客戶資金托管業務，但銀行在資金存管業務中需要履行的義務不同于客戶資金托管業務。在資金存管中，銀行需要“對出借人與借款人開立和使用資金賬戶進行管理和監督，并根據合同約定，依照出借人與借款人向網絡借貸信息中介機構發出的指令，對出借人與借款人的資金進行存管、劃付、核算和監督。”[11]基于P2P業務具有高頻、小額的交易特點，為履行上述義務，銀行需要為此建立專門的網絡借貸存管業務技術系統，并具備對接網貸平臺系統的數據接口。對此，《網絡借貸資金存管業務指引（征求意見稿）》（以下簡稱“《業務指引》”）中要求銀行滿足6個條件，包括設立專門部門和自主開發運營存管系統等，才能作為P2P資金的存管人。目前滿足這些條件的銀行與P2P機構的數量相比偏少。

其次，P2P機構辦理銀行資金存管業務面臨較高的門檻。根據《業務指引》，P2P機構作為委托人，開展網絡借貸資金存管業務還需滿足“具備完善的內部業務管理、運營操作、稽核監控和風險控制的相關制度”及監管部門規定的其他條件。同時在實踐中，目前能夠提供資金存管業務的銀行對P2P機構都設定了較高的準入門檻。如民生銀行規定，存管“網絡交易平臺”實繳注冊資金不低于5000萬元人民幣；平臺實際控股股東應實力雄厚，如為大型國有企業、主板或中小板上市公司、大型金融機構等；最近三年未發生重大風險事件。[12]此外，民生銀行要求“如有監管要求，已按照監管政策在監管部門或監管部門認可的自律性組織完成審計備案。”[13]

再次，關于存管模式。目前，銀行與P2P平臺進行資金存管合作有三種模式：銀行直連、直接存管和聯合存管。但《業務指引》規定“存管銀行應對客戶資金履行監督責任，不應外包或由合作機構承擔，不得委托網貸機構和第三方機構代開出借人和借款人交易結算資金賬戶”[14]，從該規定來看，“銀行+第三方支付公司”聯合存管模式已不可行。但前兩種模式對P2P機構而言，意味著成本的提高及利潤的下降。

如前所述，能夠提供P2P資金存管服務的銀行數量有限，且能夠提供該服務的每家銀行也僅能夠為3-5家P2P機構提供服務，P2P資金銀行存管面臨嚴重的供小于求局面。P2P機構和銀行就該服務進行談判時也較難占有優勢。因此，建議P2P機構盡快增加注冊資本，并對不合規的部分進行整改，建立符合《暫行辦法》要求的、較為完善的內部業務管理制度及風控制度等，并達到資金存管業務準入門檻，為和銀行就資金存管建立的合作打造良好基礎。

綜上所述，P2P行業的準入應滿足三個硬性條件和一個隱形條件，但有些條件的落實還需具體細則的出臺。從目前監管趨勢來看，2016年作為互聯網金融“規范發展年”，對P2P行業的規范剛剛開始，監管部門頻頻出臺政策希冀創建P2P行業“創新和規范同時發展”的氛圍，因此，P2P機構在嚴冬之后將面臨新的春天。

[1]該文件印發給各省、自治區、直轄市人民政府的時間為2016年4月13日，但在銀監會官網公布的時間為2016年10月13日.

[2]《暫行辦法》第2條第2款.

[3]《暫行辦法》第6條.

[4]《暫行辦法》第2條第2款.

[5]《暫行辦法》第5條第5款.

[6]《暫行辦法》第5條第2款.

[7]《暫行辦法》第5條第4款.

[8]據盈燦咨詢不完全統計，截至2016年8月底，全國正常運營平臺數量為2235家，其中約有242家平臺擁有有效的ICP經營性許可證，僅約占網貸行業正常運營平臺總數量的10.83%.

[9]http://wangdaizhixing.baijia.baidu.com/ article/642582，訪問時間：2016/10/7.

[10]http://www.weiyangx.com/210783. html，訪問時間：2016/10/18.

[11]《網絡借貸資金存管業務指引（征求意見稿）》第2條.

[12] [13]《《林曉麗.銀行資金存管規定成P2P隱形門檻，http://news.sina.com. cn/o/2016-03-02/doc-ifxpvutf3835885. shtml，訪問時間：2016/10/18.

[14]《網絡借貸資金存管業務指引（征求意見稿）》第11條第8款.