淺談涉外侵權關系的法律適用的規定

蒙 晴

（518000 富邦華一銀行有限公司深圳分行 廣東 深圳）

淺談涉外侵權關系的法律適用的規定

蒙 晴

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2010年10月28日我國通過了《涉外民事關系法律適用法》（以下簡稱《適用法》），作為我國第一部較為完善和系統的國際私法法規，它廣泛吸收了當代國際私法先進理論，成功借鑒了當今世界各國立法經驗并充分總結了我國的立法與司法實踐經驗。該法關于侵權法律適用的規定與《民法通則》相比，有很大的變動。文章以新頒布的《適用法》第44條關于侵權行為適用規則為視角，提出了自己的評價意見，以期對我國未來的司法實踐有所裨益。

涉外侵權關系；意思自治原則；法律適用規定

一、我國關于涉外侵權關系法律適用的規定

1.傳統規定

在《適用法》出臺之前，我國涉外侵權關系法律適用的規定主要分布在《民法通則》以及其它相關的特別法中，并沒有一部統一的國際私法法典。我國《民法通則》第146條規定“侵權行為的損害賠償，適用侵權行為地的法律。當事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的，也可以適用當事人本國法律或住所地法。中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領域外發生的行為是侵權行為的，不作侵權行為處理。”《最高人民法院關于貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》第187條規定“侵權行為地包括侵權行為實施地和侵權結果發生地，如果兩者規定不一致，由人民法院選擇適用”。從這些規定中可以看出，我國解決涉外侵權關系法律適用的基本規原則有三種：侵權行為地法原則，當事人共同國籍國原則和共同住所地法原則。

2.《適用法》對于一般侵權的新規定

在國際私法領域，侵權法是一個不受重視的領域，隨著現代科學技術的發展和國際交通運輸的日益發達，國際交通事故也越來越頻繁的發生，國際性的產品責任案件日益增多，侵權法逐漸成為國際私法中的熱門課題。2010年頒布的《適用法》對涉外侵權行為的法律適用規則作了新的規定，《適用法》第44條規定“侵權責任，適用侵權行為地法律，但是當事人有共同經常居所地的，適用共同經常居所地法律。侵權行為發生后，當事人協議選擇適用法律的，按照其協議?！睆纳鲜隽⒎梢钥闯觯瑸榱俗畲笙薅鹊鼐S護內國當事人的權益，對涉外侵權法律關系的準據法，同時適用侵權行為地法和當事人共同屬人法兩個原則是非常合理的。該法第44條明確規定，關于侵權行為的準據法，我國仍以侵權行為地法為基本原則，吸收了侵權行為自體法的相關了理論。同時增加了當事人可以協議選擇適用的準據法，以立法的形式承認了侵權領域內當事人的意思自治。

二、對《適用法》法律解析

《適用法》在認真總結中國國際私法立法經驗的基礎上，采用了集中編纂的方法將分散規定在《民法通則》，其他單行法規以及司法解釋中的法律適用規范進行了系統的總結和科學的分類與排列。與《民法通則》僅用一個條文規定涉外侵權損害賠償的法律適用相比，《適用法》在立法內容和立法技術上都表現出顯著進步，使涉外侵權行為的法律適用更具系統性、明確性和實用性。對比之前的立法及國際上的最新發展，我們可以看出新的立法規定的特點。

1.采用了多個連接點并且規定了各自適用的順序

由于單純的采取侵權行為地法律不足以滿足現實的需要，多數國家采取了有條件的選擇適用侵權行為地法和當事人共同屬人法的規則。但是采用多個連接點容易造成法律適用的不確定性，因此有必要對各個連接點的使用順序進行排列。從《民法通則》第146條的規定可以看出其對于侵權行為地法和當事人共同屬人法這兩個連接點的關系是持并列態度的。法官在對于當事人擁有共同屬人法的情況下到底適用何種法律有自由裁量的權利，這有失法律適用規范的確定性。正如有的學者指出的那樣：在涉外侵權案件中，如果侵權行為實施地、損害結果發生地、當事人的共同本國法和當事人的共同住所地法恰巧同時具備且位于不同國家時，那么這些國家的法律都在法官可以自由裁量予以適用的范圍之內，法律的確定性蕩然無存?！哆m用法》第44條的規定排除了法官在當事人共同屬人法和侵權行為地法之間自由裁量的權利，明確規定了三種連接點的適用順序，即當事人有協議選擇的，依照協議；沒有協議，有共同居所地的，適用共同經常居所地法；沒有協議，沒有共同經常居所地的，適用侵權行為地法。

2.擯棄最密切聯系原則，增強了規則的確定性

雖然對于涉外侵權行為適用與侵權行為有最密切聯系的國家的法律，確實是當今國際性侵權行為法律適用新發展的最顯著標志，也是美國和歐洲各國在改革各自國家的國際私法時遵循的規則。但是最密切聯系原則也有其致命的缺點，即過于靈活而缺乏必要的明確性。因此，盡管學界擬定的《國際私法示范法》（第113條）將最密切聯系原則應用到了侵權行為的法律適用規則里，《適用法》在一般規則里還是完全的拋棄了最密切聯系原則，明確地規定了三種連接點及其適用順序，這也表明了立法者追求法律的確定性和可操作性的態度。

3.共同屬人法的連接點單一化，明確規定共同居所地為連結點

以共同屬人法作為侵權行為地法的補充適用規則，是各國的通行做法。共同屬人法分為兩種，一是共同國籍國法，二是共同住所地法。對住所地法主義和本國法主義這兩種不同屬人法的表現形態來說，住所地法主義在某種程度上更加反映了當前國際私法作為私法的要求和本質，相對而言，后者富含道德要求和政治激情，它所蘊含的法律理性精神也是遠遠不及前者的，即住所地法主義?！哆m用法》改變了《民法通則》的規定，明確規定共同經常居所地法作為侵權行為地法的例外，化繁為簡，使法律的適用更具確定性。

4.增加了意思自治原則

《適用法》第44條規定“侵權行為發生后，當事人協議選擇適用法律的，按照其協議?！碑斒氯艘馑甲灾卧瓌t第一次在立法中被引入涉外侵權領域。它賦予了當事人選擇法律的權利，這對責任歸屬和救濟賠償更為高效地解決提供了便利。

三、結語

通過以上的論述，可以看出，《適用法》在涉外侵權法律適用的規則制定方面比《民法通則》更加的系統，明確，更具實用性，突出了沖突法自身的價值取向。但是由于受各種條件的制約，《適用法》對于侵權關系法律適用的規定并不完美?，F有規定如何更好地在法律的確定性和靈活性中間找到合適的平衡點，實現當事人的真正意思自治和法律的實質正義，實現使受害人得到充分合理補償的侵權法的價值取向，需要通過未來的司法實踐加以檢驗，并不斷完善。

[1]時長璐.淺析涉外侵權關系的法律適用——以《涉外民事關系法律適用法》第44條的規定為視角[J].《法制與經濟（中旬刊）》,2013年6期.