獨立董事制度研究

宋詩文

（100083 北京科技大學文法學院 北京）

獨立董事制度研究

宋詩文

（100083 北京科技大學文法學院 北京）

獨立董事制度因其獨立性，在改善上市公司治理結構，監督公司董事、高管的經營管理行為，維護各中小股東合法利益方面發揮了重要的作用。但是，當前我國的獨立董事制度還存在著諸多問題。因此，如何改善這些實際存在的問題，以適應我國市場經濟的發展，真正發揮獨立董事的作用即是本文研究的問題。

獨立董事；監事會；問題；改善

一、獨立董事的概念與特征

2001年8月16日中國證監會發布《關于上市公司建立獨立董事制度的指導意見》,明確規定：“上市公司獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其他職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關系的董事”。獨立董事對其所受聘的企業、大股東、實際掌控人及高級管理人員或者其他與企業、有利害關系的單位或個人之間形成了監督與制約，有其獨立性。

首先，人格獨立。獨立董事必須保持既不受公司其他股東的干涉和限制, 能夠以自己的意志對企業的有關事務作出自己獨立的判斷，能夠獨立自主的行使自己的職權。其次，法律地位獨立。獨立董事不得參與公司內部的經營管理，必須通過股東大會選舉決定，不是由股東選任或委派，代表全體股東的合法利益，對董事會決議享有監督權和表決權。

二、我國獨立董事制度存在的問題

1.選任機制不全面

《指導意見》第3條規定了不能擔任獨立董事的人員，但規定太過籠統，范圍過小。首先，第3條中規定的對社會關系的界定僅限于直系親屬，沒有指出股東和高管人員的其他關系，如同學、朋友關系等；其次，對于是否存在利益關系，僅指出了持股、雇傭和服務關系，對于如獨立董事與公司發生一定交易等情形，沒有限定。作為公司的獨立董事同時又作為該公司的交易伙伴，獨立董事很難在此交易中保持其獨立性。因此這類“利益關系”規定不夠全面。

同時，在選任程序方面也存在問題。由于獨立董事的獨立性特征，在選任時必須嚴格按照法律和公司章程規定的程序來進行。根據《指導意見》第4條的規定，首先，監事會有監督股東大會和董事會的權利，同時監事會還享有獨立董事的提名權，這必然導致監事會既是監督者又是參與者的矛盾，這在法理上也存在問題。其次，對于“1%”的提名條件，看似條件很低，但中小股東組織力量不足，獨立董事是否當選仍然取決于大股東的態度。因此，獨立董事在選任的階段就可能已經無法保證其獨立性。

2.與監事會職責相矛盾

我國《公司法》規定監事會的職責主要包括檢查公司財務、對董事、經理的職務行為進行監督、有權對董事、高級管理人員提出罷免的建議、提議召開臨時股東大會等。2014年9月12日發布《上市公司獨立董事履職指引》中規定，獨立董事除享有上市公司董事的一般職權外，還擁有特別職權：重大關聯交易事項的事先認可權、聘用或解聘會計師事務所的提議權、召開臨時股東大會的提議權等。

通過對比能夠看到，兩者的職責存在著交叉重疊，這極容易造成獨立董事制度和監事會制度無法有效兼容與并存，導致雙方推諉扯皮，增加監督成本，降低公司運作效率。

3.約束機制不到位

在《指導意見》中，給予了獨立董事很多的權利，使其在行使權力時不被干渉。而對其義務和法律責任的設定僅僅規定：“獨立董事連續3次未親自出席董事會會議的，由董事會提請股東大會予以撤換。”在其他的法律法規也沒有具體規定獨立董事的法律責任，因此，實踐中很多獨立董事怠于行使其職權，甚至與公司人員合謀損害公司及股東的利益，這就違背了引入獨立董事制度的初衷，無法制衡和監督公司的股東及其相關人員。

三、完善我國獨立董事制度的建議

1.規范獨立董事的選任

提名程序環節至關重要，可以由中立性的組織，如中國證監會、獨立董事協會等提名，負責對獨立董事進行資格審查，并且要受到證監會指導、監督和考核。在選舉時，可要求關聯股東回避，控股股東對自己提名的獨立董事候選人不能行使表決權，僅對非控股股東提名的獨立董事候選人享有表決權。在選舉方式上，應進一步完善證監會規定的累積投票制。股東既可以選擇選舉多人，也可以選擇選舉一個人。這一制度設計可以使更多的中小股東的代表進入董事會，在一定程度上可避免大股東的過度干涉，使得中小股東也有機會選舉出能夠維護中小股東合法利益的獨立董事。

2.劃分獨立董事與監事會的職責

獨立董事是董事會的內部監督機構，主要發揮內部監督、事前監督以及決策過程監督的作用，對董事會和高級管理人員進行內部制約，主要監督董事會所有重大決策的公正性與科學性，發表獨立公正的第三方意見，使上市公司在關鍵事項上作出科學合理的決策和判斷；監事會作為與獨立董事并存的監督機構，主要進行外部監督、事后監督與經常性監督，主要針對公司財務進行全面監督，對董事和高級管理人員經營管理行為合法性等方面進行監督。

3.嚴格獨立董事約束機制

明確規定獨立董事未盡職履行其職責應承擔的法律義務和應追究的法律責任。當獨立董事在發生重大關聯交易等事項時，不能發表獨立、公正的意見，或者被大股東控制而損害中小股東的合法權利時，如果給其他股東或公司造成的經濟損失，可以讓獨立董事就其行為，向其他利益受損害的股東或公司承擔連帶賠償責任。

[1]韋雪嬌.我國上市公司獨立董事制度問題與對策[J].合作經濟與科技,2012(8):32-34.

[2]胡斌紅.監事會與獨立董事職能重疊[N].企業導報.2010(22)：67.

宋詩文（1989.05～），女，山東省淄博人,北京科技大學文法學院法律（非法學）專業碩士研究生。