探析應對股東“抽逃出資”之有效措施

成文環

（523000 廣東凱略律師事務所 廣東 東莞）

探析應對股東“抽逃出資”之有效措施

成文環

（523000 廣東凱略律師事務所 廣東 東莞）

抽逃出資之行為本質是一種變相違反出資義務之行為，嚴重損害公司、股東、債權人等主體的合法權益，破壞了公司資本維持的秩序，同時亦對我國社會信用帶來不良影響。因此，隨著我國立法之完善，我國亦通過多部法律法規基本建立起抽逃出資法律責任的法律體系框架。本文中，筆者擬通過以抽逃出資的法律責任的相關規定作為切入點，探析我國現行可用以應對股東“抽逃出資”的有效途徑。

抽逃出資；股東；法律責任；公司

抽逃出資包括抽逃注冊資本和抽逃股東出資。抽逃注冊資本屬于違法犯罪行為，這不僅侵犯了公司的利益，而且可能侵犯公司以外第三人的利益，如公司的債權人，因此法律嚴令禁止，情節嚴重的還構成犯罪。根據以往的案例，抽逃出資往往由大股東或控股股東隱蔽實施，但普通的中小股東絕非無計可施。

一、抽逃出資法律責任之規定

出資是公司發起人、股東最重要的基本義務，亦是其取得公司股權的事實與法律依據。抽逃出資，主要指在公司成立后，股東惡意違背不得抽回出資的規定，非經法定程序從公司中抽回相當于已繳納出資數額的財產，但同時繼續持有公司股份，享有相應之權益，是一種變相違反出資義務之行為，對于公司、其它股東及公司債權人而言亦為一種侵權行為。

目前，隨著立法的完善及法律體系之不斷擴展，我國對于抽逃出資之法律責任規定在不同的規范性法律文件中，主要為《公司法》、《公司登記管理條例》和《刑法》的規定。按照上述規定的具體法律條文，抽逃出資的法律責任形式有民事、刑事及行政責任，其中《公司法》第三十六條、第九十二條規定的為民事責任，《刑法》第一百五十九條規定的為刑事責任，《公司法》與《公司法登記管理條例》第七十一條規定則為行政責任。

二、應對股東抽逃出資有效措施

（一）通過查賬掌握情況

根據《公司法》第三十三條的規定：“股東有權查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監事會會議決議和財務會計報告”。因此，查賬是作為抽逃出資的檢查方法。因抽逃出資通常是在履行出資義務后，通過將貨幣資金或者非貨幣資產提取或轉移而導致公司資產減少的行為。因此，通過查閱公司會計賬冊后，就可以判斷大股東有無正當理由從公司進過“提款”該等行為，即是否存在抽逃出資的行為。

（二）分析判斷抽逃出資情況

根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（三）》第十二條的規定：“公司成立后，相關股東的行為符合下列情形之一且損害公司權益的，公司、股東或者公司債權人可以請求法院認定該股東抽逃出資：（一）將出資款項轉入公司賬戶驗資后又轉出；（二）通過虛構債權債務關系將其出資轉出；（三）制作虛假財務會計報表虛增利潤進行分配；（四）利用關聯交易將出資轉出；（五）其他未經法定程序將出資抽回的行為”。因此，一當公司、股東或公司債權人發現其它股東存在上述之行為，即可以請求法院認定該股東抽逃出資，從而追究其相關責任。

（三）追究民事責任

根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（三）》第十四條的規定：“公司或者其他股東有權要求抽逃出資的股東向公司返還出資本息，并且有權要求協助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔連帶責任。而公司債權人可以要求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內對公司債務不能清償的部分承擔補充賠償責任，并可以要求協助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔連帶責任”，因此，要是發現存在有協助抽逃出資的其它股東，則公司與其它股東是有權要求他們承擔連帶責任；同時，公司債權人可以要求抽逃出資的股東在其抽逃的范圍內承擔連帶責任，協助人承擔連帶責任。

如果股東抽逃全部出資，經公司催告后合理期限內仍不返還的，根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（三）》第十七條第一款的規定，公司可以以股東會決議解除該股東的股東資格，則該抽逃出資的股東不再享有相應的股權權益。

（四）追究刑事責任

如果不是簡單的抽逃出資行為，符合下列的情形，則可對抽逃出資之股東追究刑事責任：如果公司人員利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數額較大的，根據《刑法》第271條之規定，將構成職務侵占罪；如果公司工作人員利用職務上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，數額較大、超過三個月未還的，或者雖未超過三個月，但數額較大、進行營利活動的，或者進行非法活動的，根據《刑法》第272條之規定，將構成挪用資金罪。如果是國有公司、企業或者其他國有單位中從事公務的人員和國有公司、企業或者其他國有單位委派到非國有公司、企業以及其他單位從事公務的人員有這些行為的，根據《刑法》第382條與第384條將分別構成貪污罪和挪用公款罪。

三、小結

現實中股東抽逃出資的現象屢見不鮮。當然，即使因為經營之需要，關聯公司之間臨時拆借資金的情況是非常普遍和正常的。但是，在資金拆借時沒有考慮公司、其他股東和債權人的利益，甚至把公司當成提款機而惡意損害他人利益，顯然已違背法律之規定。筆者認為，隨著抽逃出資法律責任的法律體系框架的不斷完善，應對股東“抽逃出資”之有效措施亦會隨之增多，普通的中小股東絕非無計可施。若抱著心存僥幸與瞞天過海的想法，鋌而走險意圖抽逃出資，那么，輕則招來民事官司造成經濟損失，重則引來牢獄之災失去人身自由。

[1]羅美卿.公司股東抽逃出資的法律責任.法制博覽,2016(30).

[2]肖文鋒.企業抽逃出資問題防范探析.企業經濟,2013(04).

[3]周明利,林友江.論股東抽逃出資的民事責任.法制與社會,2013(01).

[4]歐潔梅.論抽逃出資的定性及其民事責任.法制與社會,2009(05).

成文環（1979～），男，廣西隆安縣人，現居住地廣東省東莞市，民族：壯，學歷：本科。研究方向：民商事法律、刑法。