非法吸收公眾存款罪與集資詐騙罪之辨析

舒 培

西南科技大學(xué)法學(xué)院，四川 綿陽(yáng) 621000

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非法吸收公眾存款罪與集資詐騙罪之辨析

舒 培

西南科技大學(xué)法學(xué)院，四川 綿陽(yáng) 621000

非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪是近年司法實(shí)踐中的熱門罪名，二者因犯罪金額巨大、涉及人數(shù)眾多、社會(huì)影響面廣等特點(diǎn)受到社會(huì)各界的廣泛關(guān)注。實(shí)踐中，對(duì)非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪的爭(zhēng)論頗多。本文以非法占有目的的認(rèn)定為切入點(diǎn)，從兩罪的主觀方面入手進(jìn)行深入辨析，以期為司法實(shí)務(wù)提供新視角。

非法吸收公眾存款罪；集資詐騙罪；非法占有目的

非法吸收公眾存款罪位列我國(guó)《刑法》第三章第四節(jié)，是破壞金融管理秩序罪中的一個(gè)子罪名；而集資詐騙罪則位于第三章第五節(jié)金融詐騙罪中。兩個(gè)罪名同屬第三章破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪，但又分屬不同的章節(jié)，這也注定二者之間既有區(qū)別，又有千絲萬(wàn)縷的聯(lián)系，這也是實(shí)踐中二者難以區(qū)分的原因。

筆者認(rèn)為，要厘清兩罪名之間的關(guān)系，應(yīng)重點(diǎn)區(qū)分兩罪的主觀方面。例如：同樣是吸收不特定人的資金的行為，若行為人具有“非法占有目的”，則應(yīng)認(rèn)定為集資詐騙罪；反之，則認(rèn)定為非法吸收公眾存款罪。因此，認(rèn)定行為的“非法占有目的”，是區(qū)分非法吸收公眾存款罪與集資詐騙罪的重中之重。另一方面，“以非法占有為目的”作為犯罪的主觀要件，其形成和存在于人的內(nèi)心世界，因此，在實(shí)踐中司法機(jī)關(guān)在認(rèn)定時(shí)難以將該要件像“事實(shí)”一樣客觀化。而犯罪嫌疑人或被告人為了逃避法律的制裁，往往會(huì)否定自身的“非法占有目的”，這也給司法機(jī)關(guān)的認(rèn)定帶來(lái)了巨大的挑戰(zhàn)。因此，對(duì)“非法占有目的”的討論很有必要。

一、非法占有目的的含義

我國(guó)刑法第192條規(guī)定了集資詐騙罪，即以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的行為。但在實(shí)踐中，由于以非法占有為目的是行為人的主觀意思，司法人員很難判斷，故需結(jié)合客觀表現(xiàn)行為予以綜合認(rèn)定。最高人民法院在《全國(guó)法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》中列舉了七種行為并將其作為判斷“非法占有目的”的參照。雖然該解釋是最高院結(jié)合各地的辦案實(shí)踐作出的較為完備的總結(jié)和羅列，但由于犯罪手段和方式的不斷翻新，更加隱蔽和復(fù)雜的犯罪層出不窮，這種列舉式的規(guī)定顯然無(wú)法窮盡花樣百出的犯罪方式，故筆者認(rèn)為有必要從“非法占有目的”的含義入手，具體厘清該概念的內(nèi)涵和外延，以便司法實(shí)務(wù)部門在對(duì)具體案件進(jìn)行認(rèn)定時(shí)即使無(wú)例可循，也可通過(guò)分析被告人的主觀目的做出正確判斷。

關(guān)于“非法占有目的”的含義，有學(xué)者認(rèn)為，“以非法占有為目的”就是非法排除權(quán)利人對(duì)財(cái)物的所有權(quán)的意圖。①也有學(xué)者認(rèn)為，“作為犯罪的主觀要件，非法占有的程度和范圍不是千篇一律的，其在不同的罪名中往往有不同的內(nèi)容，非法占有的內(nèi)涵也會(huì)因罪名的不同而有所不同”，該觀點(diǎn)進(jìn)一步指出，“不僅要‘占有’財(cái)物，而且要對(duì)財(cái)物全部或者部分實(shí)施‘處分’，或者是所有物全部或者部分滅失，或者使所有物全部或者部分價(jià)值減少，才是‘以非法占有為目的’”。②張明楷教授認(rèn)為：非法占有(不法所有)目的，是指排除權(quán)利人，將他人的財(cái)物作為自己的所有物，并遵從財(cái)物的用法進(jìn)行利用、處分的意思。馬克昌教授指出：“將不法占有理解為不法所有，才是各種金融詐騙罪中‘以不法占有為目的’的真正含義。”筆者贊成馬克昌教授的觀點(diǎn)，刑法上的“占有”與民法上的“占有”含義不同，刑法上的“占有”相當(dāng)于民法上的“所有”。

此外，非法占有目的既包括使行為人自己不法占有的目的，也包括使第三者(包括單位)不法占有的目的。③如在有的非法吸收公眾存款案件中，中介公司或其工作人員雖無(wú)非法占有的目的，但其明知集資人無(wú)償還能力或有非法占有目的，仍幫助其融資。此時(shí)，中介公司雖未占有該融資款，但其客觀上協(xié)助融資方取得融資款，故其也構(gòu)成集資詐騙罪的共犯。

從宏觀上說(shuō)，不能因?yàn)椤耙苑欠ㄕ加袨槟康摹睂儆谥饔^要件，便認(rèn)為財(cái)產(chǎn)犯罪、經(jīng)濟(jì)犯罪的本質(zhì)是行為人獲得利益。實(shí)際上，犯罪的本質(zhì)是侵犯法益。在非法吸收公眾存款案件中，被告人及其辯護(hù)人有時(shí)會(huì)以被告人未獲利作為辯護(hù)的理由。此時(shí)，我們應(yīng)該認(rèn)識(shí)到，被告人是否獲利與其是否構(gòu)成犯罪沒(méi)有必然聯(lián)系；同理，被告人獲利后退還資金也只能作為量刑情節(jié)予以酌情考慮，而不能據(jù)此作為其是否犯罪的判定條件。

特別要注意的是，由于“非法占有目的”是行為人的主觀想法，故司法機(jī)關(guān)在具體案件的認(rèn)定時(shí)可能走入兩個(gè)極端：第一是客觀歸罪，即僅以不能歸還的結(jié)果認(rèn)定行為是具有非法占有的目的，這也使得很多非法吸收公眾存款案件轉(zhuǎn)化為集資詐騙案件。第二是為膚淺的表象所迷惑，如因?yàn)樾袨槿伺c受害人簽訂了《借條》、《還款協(xié)議》等，就認(rèn)定行為人不具有非法占有他人財(cái)物的目的。④這兩種情形都容易造成錯(cuò)案，因此，司法人員在面對(duì)具體案件時(shí)，一定要綜合全案，并結(jié)合客觀證據(jù)作出判斷。

二、“非法占用”與“非法占有”的區(qū)分

有人認(rèn)為，只要集資人只要未將集資款項(xiàng)用于集資宣傳的項(xiàng)目，就具有“非法占有”的目的，從而認(rèn)定其構(gòu)成集資詐騙罪。這里，就涉及到區(qū)分“非法占有”和“非法占用”。筆者認(rèn)為，上述情況，應(yīng)屬“非法占用”。從民法的角度看，非法吸收公眾存款罪中對(duì)吸收的資金也有占有的目的，但刑法中的非法占有與民法中的占有有著本質(zhì)的區(qū)別，民法中的“非法占有”可理解為“非法占用”。因此，我們有必要區(qū)分“非法占有”與“非法占用”，這也是區(qū)分非法吸收公眾存款和集資詐騙罪的另一個(gè)關(guān)鍵所在。在陜西省榆樹(shù)市溫某等集資詐騙案⑤中，法院之所以未認(rèn)定被告人王某構(gòu)成集資詐騙罪，就是因?yàn)橥跄澈笃诘慕杩铍m然存在欺詐的主觀故意，但其騙取資金并非想非法占為己有，而是幻想被告人溫某能用這筆錢做生意賺錢以償還被害人借款，其主觀上應(yīng)認(rèn)定為“非法占用”，而非“非法占有”。

當(dāng)然，“非法占用”也可能會(huì)轉(zhuǎn)化為“非法占有”，如行為人剛開(kāi)始以非法吸收公眾存款的故意吸收了存款，但隨著時(shí)間的推移，行為人無(wú)法承受高額利息，于是漸漸產(chǎn)生非法占有的目的，此時(shí)，犯意就發(fā)生了轉(zhuǎn)化，罪名也隨之改變。司法解釋中，也有以法律的形式直接將非法占用推定為非法占有的⑥。因此，非法吸收公眾存款罪與集資詐騙罪的認(rèn)定可能只有一線之差，這要求司法工作人員在認(rèn)定二罪名時(shí)必須以審慎的態(tài)度，具體分析行為人是否具有非法占有集資款的主觀目的。若無(wú)法認(rèn)定，則應(yīng)按照有利于被告人的原則，認(rèn)定其構(gòu)成非法吸收公眾存款罪而非集資詐騙罪。

[ 注 釋 ]

①儲(chǔ)槐植，梁根林.貪污罪論要[J].中國(guó)法學(xué)，1998(4).

②吳學(xué)斌，俞娟.論我國(guó)刑法中的‘以非法占有為目的’ [J].當(dāng)代法學(xué)，2005，3，19(2)；王延強(qiáng).如何認(rèn)定詐騙罪中的‘以非法占有為目的’ [J].政治與法律，2003(3).

③張明楷.如何理解刑法中的‘以非法占有為目的’ [N].人民法院報(bào)，2003-8-1.

④吳學(xué)斌，俞娟.論我國(guó)刑法中的‘以非法占有為目的’ [J].當(dāng)代法學(xué)，2005，3，19(2).

⑤(2013)榆中法刑二初字第00003號(hào)刑事判決書.

⑥最高人民法院<關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋>第六條規(guī)定：攜帶挪用的公款潛逃的，依照貪污罪定罪量刑.

[1]張明楷.如何理解刑法中的‘以非法占有為目的’ [N].人民法院報(bào)，2003-8-1.

[2]王立志.論集資詐騙罪中的‘非法占有目的’ [J].河南省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2005(6).

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2095-4379-(2017)07-0203-02

舒培(1991-)，女，四川岳池人，西南科技大學(xué)法學(xué)院，2014級(jí)刑法專業(yè)。