我國“職業(yè)禁止”刑事立法化的目的和意義

劉 哲

（462300 漯河市郾城區(qū)人民檢察院 河南 漯河）

我國“職業(yè)禁止”刑事立法化的目的和意義

劉 哲

（462300 漯河市郾城區(qū)人民檢察院 河南 漯河）

《刑法修正案（九）》在《刑法》第三十七條之后增加了一條“職業(yè)禁止”，作為第三十七條之一，“因利用職業(yè)便利實(shí)施犯罪，或者實(shí)施違背職業(yè)要求的特定義務(wù)的犯罪被判處刑罰的，人民法院可以根據(jù)犯罪情況和預(yù)防再犯罪的需要，禁止其自刑罰執(zhí)行完畢之日或者假釋之日起從事相關(guān)職業(yè)，期限為三年至五年。被禁止從事相關(guān)職業(yè)的人違反人民法院依照前款規(guī)定作出的決定的，由公安機(jī)關(guān)依法給予處罰；情節(jié)嚴(yán)重的，依照本法第三百一十三條的規(guī)定定罪處罰。其他法律、行政法規(guī)對其從事相關(guān)職業(yè)另有禁止或者限制性規(guī)定的，從其規(guī)定?！边@是我國繼《刑法修正案(八)》“禁止令”規(guī)定之后出臺(tái)的，又一個(gè)對刑罰起補(bǔ)充輔助作用的預(yù)防措施。職業(yè)禁止入刑是我國刑事立法方面的創(chuàng)新，它的出臺(tái)為職業(yè)領(lǐng)域的犯罪預(yù)防開辟了新的途徑，是我國刑事制裁體系逐步與國際接軌的表現(xiàn)，作為刑罰的補(bǔ)充方式, 它以非監(jiān)禁的方式預(yù)防職業(yè)犯罪的再次發(fā)生,不僅有利于幫助實(shí)現(xiàn)刑罰效果,進(jìn)一步保障人權(quán),也有利于充分節(jié)約司法資源。本文中，筆者就我國“職業(yè)禁止”刑事立法化的目的和意義進(jìn)行探討。

職業(yè)禁止；刑事立法化

一、職業(yè)禁止刑事立法化的目的

目前，國際刑事司法改革的趨勢是要逐漸減少單純追求懲罰犯罪的刑罰措施，這樣一方面可以減少不必要的刑事程序，另一方面可以通過讓犯罪人在更好的環(huán)境中接受社會(huì)各方面的幫助盡早回歸社會(huì)。要想實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)，除了需要社會(huì)矯正機(jī)構(gòu)設(shè)定行之有效的矯正計(jì)劃外，首要的還是要在刑事立法上設(shè)立合法合理的刑事制裁措施。而我國的職業(yè)禁止就是以刑事立法的方法在特殊職業(yè)領(lǐng)域內(nèi)對未來可能發(fā)生的侵害預(yù)先設(shè)定的一種犯罪預(yù)防措施。

根據(jù)《刑法修正案（九）》的規(guī)定，職業(yè)禁止的對象并不是針對所有犯罪人員，而是適用于實(shí)施與職務(wù)相關(guān)的犯罪，或者因違背特定的職業(yè)操守被處以刑事處罰，經(jīng)評估仍有職業(yè)犯罪危險(xiǎn)性的人。因此，職業(yè)禁止規(guī)定是針對未然之罪的一種特殊預(yù)防。作為一種刑罰的補(bǔ)充，職業(yè)禁止入刑的目的就是為了通過刑法上的限制，迫使行為人與特定職業(yè)之間隔離，切斷行為人犯罪的外部條件，從而有效應(yīng)對和管控職業(yè)犯罪給社會(huì)帶來的風(fēng)險(xiǎn)，以預(yù)防特定職業(yè)領(lǐng)域的刑事犯罪。這實(shí)際上是通過刑法上的職業(yè)禁止來實(shí)現(xiàn)對行為人回歸社會(huì)后的行為規(guī)制，以對其個(gè)人權(quán)益的最小侵害，達(dá)到最好的保護(hù)社會(huì)公共利益的目的。

二、職業(yè)禁止入刑的意義

1.完善了我國的刑事制裁體系

近年，隨著我國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，我國刑事立法理念也悄然發(fā)生著改變。尤其是我國《刑法修正案（八）》當(dāng)中增設(shè)了“禁止令制度”及“社區(qū)矯正制度”，這標(biāo)志著我國刑事立法開始逐漸重視制定預(yù)防性措施的重要性，開始逐步從政策調(diào)控向法律主導(dǎo)轉(zhuǎn)型，最終將構(gòu)建出“雙軌制”與“層次化”的刑法制裁體系，使我國的刑法制裁體系得到進(jìn)一步完善。職業(yè)禁止制度通過讓利用職業(yè)便利或違背職業(yè)要求的特定義務(wù)而實(shí)施犯罪的人接受適當(dāng)?shù)男淌轮撇么胧瑒儕Z其可能賴以謀生的職業(yè)選擇權(quán)利，一方面能夠讓其感受到刑法的懲戒作用而產(chǎn)生畏懼心理，①另一方面又能夠通過令其喪失再次犯罪的相關(guān)職業(yè)條件，來實(shí)現(xiàn)特殊預(yù)防。所以說，職業(yè)禁止是運(yùn)用刑法加強(qiáng)社會(huì)治理的非刑罰方法，是刑事立法方面的一項(xiàng)制度創(chuàng)新，也是刑事制裁體系逐漸完善的標(biāo)志。

而刑法制裁體系的日趨完善，在一定程度上能夠更好的確保多種價(jià)值目標(biāo)的有效實(shí)現(xiàn)。因此，職業(yè)禁止的制度價(jià)值更多的表現(xiàn)在預(yù)防犯罪方面，由法院根據(jù)個(gè)案情況行使審判權(quán)，通過職業(yè)禁止決定，預(yù)防可能再次發(fā)生的利用職業(yè)便利實(shí)施的與職業(yè)相關(guān)的犯罪行為。②職業(yè)禁止入刑不僅能夠有力保障社會(huì)公共安全，維護(hù)社會(huì)公共利益，促進(jìn)社會(huì)和諧安定，也彌補(bǔ)了我國傳統(tǒng)刑事制裁體系之不足。

2.能夠有效整合我國立法當(dāng)中關(guān)于職業(yè)禁止的相關(guān)規(guī)定

正如前文所述，涉及到職業(yè)禁止的相關(guān)法律、法規(guī)散見于《公司法》、《公務(wù)員法》、《檢察官法》等法律、法規(guī)中，為何還要將職業(yè)禁止納入刑法的規(guī)制范疇之內(nèi)呢？筆者看來，立法者之所以要將職業(yè)禁止的相關(guān)規(guī)定納入刑法的規(guī)制范疇之內(nèi)主要是基于以下幾個(gè)方面考慮的：第一，分散的法律、法規(guī)缺乏統(tǒng)一性。雖然很多部門和領(lǐng)域已經(jīng)通過法律、行政法規(guī)的方式設(shè)置了行業(yè)規(guī)范，對有前科的人限制或者禁止其從事特定職業(yè)，但這種限制或禁止卻由于來自于不同的法律、法規(guī)，而這些法律、法規(guī)又缺乏一個(gè)有效的銜接機(jī)制，造成不同的法律、法規(guī)在職業(yè)禁止的適用范圍、適用條件、操作方法上存在較大差異，嚴(yán)厲程度也有顯著區(qū)別。

3.提高了職業(yè)犯罪預(yù)防的有效性

正如孟德斯鳩在《論法的精神》一文中所說的“一個(gè)良好的立法者關(guān)心預(yù)防犯罪，多與懲罰犯罪”一樣，《刑法修正案（九）》從犯罪預(yù)防的角度出發(fā)，將職業(yè)禁止納入刑法范疇之中。

根據(jù)預(yù)防對象的不同，可以將犯罪預(yù)防分為一般預(yù)防和特殊預(yù)防，而特殊預(yù)防是一切預(yù)防具體的犯罪人再次犯罪的刑事制裁措施的總稱。從職業(yè)禁止規(guī)定法條表述來看，其核心價(jià)值就是特殊預(yù)防。在職業(yè)分工越來越精細(xì)的當(dāng)今社會(huì)，各職業(yè)都具有自己專門的技術(shù)特征，要想取得一定的職業(yè)資格，通常需要多年的職業(yè)技能的學(xué)習(xí)并通過相關(guān)的職業(yè)資格考核，如果不對職業(yè)犯罪人員的犯罪行為做特殊預(yù)防，職業(yè)資格的特殊要求就有可能誘使曾因?qū)嵤┞殬I(yè)犯罪，被法院依法判處刑罰的犯罪分子，因生活壓力、僥幸心理或犯罪既得利益的吸引等多種因素再次重操舊業(yè)，走向犯罪的邊緣。而禁止職業(yè)犯罪人在一定期限內(nèi)從事相關(guān)職業(yè)的方法，是在根本源頭上切斷了職業(yè)犯罪人再次犯特定職業(yè)之罪的條件。因此，對于那些曾經(jīng)實(shí)施了職業(yè)犯罪的人而言，職業(yè)禁止能夠從根本上杜絕其再次做出職業(yè)犯罪行為。③

此外，除了具有特殊預(yù)防的作用外，職業(yè)禁止也同樣具有一般預(yù)防的功能。一般預(yù)防的對象不是犯罪分子，而是沒有犯罪但有可能走上犯罪道路的社會(huì)成員。職業(yè)禁止這種處分方式與刑罰處罰一樣，能夠使未曾犯罪的人通過最直觀的方式清楚的認(rèn)識(shí)到，如若實(shí)施與職業(yè)相關(guān)的同類犯罪行為，將會(huì)受到怎樣的刑事處罰，進(jìn)而架構(gòu)一種可感知的心里聯(lián)系，④由此，威懾一般群眾，讓從事特殊職業(yè)的人員正確預(yù)見犯罪后果，主動(dòng)抑制犯罪動(dòng)機(jī)，放棄實(shí)施職業(yè)犯罪的意圖。

注釋：

①陳興良：《刑法哲學(xué)》，中國政法大學(xué)出版社，1997年第1版，第372頁.

②參見劉茸、李靖：《臧鐵偉：“禁止從事相關(guān)職業(yè)三到五年”不是新刑種》，人民網(wǎng)2015年8月29日，2015年1月9日訪問.

③參見吳平：《增設(shè)剝奪從事特定職業(yè)資格的刑種芻議》，載于《律師世界》，2003年第1期.

④[意]貝卡利亞：《論犯罪與刑罰》，黃風(fēng)譯，中國大百科全書出版社，1993年第一版，第58頁.